Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2012 по делу n А70-12408/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

31 мая 2012 года

                                                                   Дело № А70-12408/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  30 мая 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объёме  31 мая 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей  Кудриной Е.Н., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Копосовой О.Ф., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3000/2012) общества с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» на  решение Арбитражного суда Тюменской области от 21 февраля 2012 года по делу №  А70-12408/2011 (судья Бедерина М.Ю.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Техноцентр» (ОГРН 1037200551860, ИНН 7202089090) к  обществу с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» (ОГРН  1057200947253, ИНН  7204095194) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Техноцентр» - представителя Щегловой Л.М. по доверенности от 10.01.2010, сроком действия до 31.12.2012,

от ООО «Тюмень Водоканал» - представитель не явился;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Техноцентр» (далее - ООО «Техноцентр», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» (далее - ООО «Тюмень Водоканал», ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора о подключении к сетям водоснабжения и водоотведения № 114/11-46 от 05.10.2011 по пунктам 1.1, 3.2.1, 3.2.3, 4.1.5, 5.1, 5.2, а также по Приложению № 2 «График платежей» к названному договору.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 21.02.2012 по делу №  А70-12408/2011 урегулированы разногласия, возникшие между ООО «Техноцентр» и ООО «Тюмень Водоканал» при заключении договора о подключении к сетям водоснабжения и водоотведения по объекту: незавершённый строительством жилой дом ГП-9 (5 эт., 95 кв.), ул. Садовая, 2 а, пос. Антипино, путём обязания ООО «Тюмень Водоканал» заключить договор с изложением спорных пунктов договора в редакции ООО «Техноцентр» на следующих условиях: Из пункта 1.1. исключить слова: «а Заказчик обязуется оплатить услуги по подключению согласно Графику, приведённому в Приложении № 2». Пункты 3.2.1, 3.2.3, 4.1.5, 5.1 и 5.2, Приложение № 2 к договору «График платежей» исключить. Этим же решением с ООО «Тюмень Водоканал» в пользу ООО «Техноцентр» взыскано 4 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ООО «Тюмень Водоканал» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что поскольку инвестиционная программа ООО «Тюмень Водоканал» предусматривает мероприятия по увеличению мощности и пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой производится подключение объекта капитального строительства истца, ООО «Тюмень Водоканал» правомерно применило подпункт 1 пункта 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 09.06.2007 № 360 (далее - Правила № 360) и включил в договор условия о плате за подключение. С учётом пункта 16 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 (далее - Правила № 83) положения договора, закрепляющие право ООО «Тюмень Водоканал» аннулировать условия подключения, соответствуют действующему законодательству.

ООО «Техноцентр» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «Техноцентр» является застройщиком незавершённого строительством жилого дома ГП-9, расположенного по адресу: г. Тюмень, поселок Антипино, ул. Садовая, 2-а.

01.09.2011 истец обратился к ответчику с письмом № 257 о выдаче условий подключения и заключении договора подключении к сетям водоснабжения и водоотведения, указав ориентировочный срок ввода объекта в эксплуатацию – 1-я очередь 2012 года, 2-ая очередь 2013 года (л.д. 11).

Письмом от 07.10.2011 года № 362п ответчик направил истцу договор о подключении к сетям водоснабжения и водоотведения № 114/11-46 от 05.10.2011, предложив рассмотреть данный договор в течение 7 рабочих дней с момента получения, подписать, заверить печатью и вернуть один экземпляр (л.д. 14-20).

Письмом от 07.11.2011 № 349 ООО «Техноцентр» направило ООО «Тюмень Водоканал» подписанный договор 114/11-46 от 05.10.2011 с протоколом разногласий, предложив рассмотреть и дать ответ в течение 10 рабочих дней (л.д. 29).

Между сторонами возникли разногласия по условиям, изложенным в пунктах 1.1, 3.2.1, 3.2.3, 4.1.5, 5.1 и 5.2 договора о подключении к сетям водоснабжения и водоотведения № 114/11-46 от 05.10.2011 года.

В соответствии с пунктом 1.1 договора в редакции ответчика, исполнитель принимает на себя обязательства по подключению строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства: незавершенный строительством жилой дом ГП-9 (5 этажей, 95 квартир), расположенный по адресу: г. Тюмень, поселок Антипино, ул. Садовая, 2-а в соответствии с градостроительным планом земельного участка в границах зон действия публичных сервитутов к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя в точке подключения и в сроки, определенные договором, а заказчик обязуется оплатить услуги по подключению согласно графику, приведенному в Приложении № 2.

Пункты 3.2.1 и 3.2.3 договора в редакции ответчика содержат условия о праве ответчика не осуществлять (не производить) мероприятия по подключению объекта истца к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя в случае частичной оплаты или нарушения сроков оплаты заказчиком услуг исполнителя, предусмотренных договором. Также о праве ответчика в случае нарушения истцом сроков оплаты по договору в одностороннем порядке без обращения в суд перенести срок выполнения мероприятий исполнителя и дату подключения объекта заказчика к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя на срок задержки и потребовать уплаты неустойки за всё время просрочки платежа, в размере, определённом договором.

Пункт 4.1.5 договора в редакции ответчика содержит условия о праве истца в сроки, определённые договором оплатить услуги ответчика по подключению объекта путём внесения платы за подключение в соответствии с графиком платежей (Приложение № 2).

Согласно Приложению № 2 к договору 114/11-46 в редакции ответчика, стоимость платы за подключение к сетям водоснабжения исполнителя составляет 4 543 763 руб. 81 коп., к сетям водоотведения исполнителя – 2 754 443 руб. 56 коп.

Пункты 5.1, 5.2 договора в редакции ответчика содержат условие об оплате за подключение. Так, стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя по договору составляет 7 298 207 руб. 37 коп., в том числе НДС – 1 113 285 руб. 87 коп. Стоимость рассчитана на основании тарифа, установленного Постановлением Администрации г. Тюмени № 25-пк от 08.12.2006 года «Об утверждении тарифов на подключение к системе коммунальной инфраструктуры». Заказчик производит исполнителю оплату по договору в порядке и в сроки в соответствии с Приложением № 2 путем перечисления денежных средств на расчётный счёт исполнителя.

Согласно графику платежей в редакции ответчика, истец должен был перечислить ответчику 1 094 731 руб. 10 коп. (15% суммы) в течение 15 дней с даты заключения договора о подключении, 2 554 372 руб. 58 коп. (35% суммы) – в течение 180 дней с даты заключения договора о подключении, но не позднее даты фактического подключения, 3 649 103 руб. 69 коп. (50% суммы) – в течение 15 дней с даты подписания сторонами акта о присоединении, фиксирующего техническую готовность к подаче ресурсов на объекты заказчика, но не позднее выполнения условий подачи ресурсов.

Таким образом, в ходе урегулирования разногласий, стороны не пришли к соглашению по вопросу о включении в договор условия об установлении платы в размере 7 298 207 руб. 37 коп. за подключение незавершённого строительством жилого дома ГП-9, расположенного по адресу: г. Тюмень, посёлок Антипино, ул. Садовая, 2-а к сетям водоснабжения и водоотведения, что явилось основанием для обращения ООО «Техноцентр» в суд с настоящим иском.

Удовлетворение заявленных требований послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при рассмотрении доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В силу пунктов 7, 10 статьи 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации технические условия, предусматривающие максимальную нагрузку и сроки подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, срок действия технических условий, а также информация о плате за их подключение предоставляются организациями, осуществляющими эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения. Порядок определения и предоставления технических условий и определения платы за подключение, а также порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения может устанавливаться Правительством РФ.

В соответствии с пунктом 15 Правил № 83 подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора. Порядок заключения и исполнения указанного договора, существенные условия такого договора, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 11 Правил № 83 если для подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения не требуется создания (реконструкции) сетей инженерно - технического обеспечения, плата за подключение не взимается. Если у организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, к которым планируется подключение объектов капитального строительства, отсутствуют утверждённые инвестиционные программы, подключение осуществляется без взимания платы за подключение.

В подпункте 3 пункта 14 Правил № 360 предусмотрено, что если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Правильно применив указанные правовые нормы, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что действующее законодательство предусматривает обязанность внесения платы за подключение только в том случае, если для подключения к сетям коммунальной инфраструктуры требуется создание или реконструкция таких сетей и (или) проведение мероприятий по увеличению мощности сети.

Решением Тюменской городской Думы № 456 от 27.10.2006 утверждена инвестиционная программа ООО «Тюмень Водоканал» по развитию системы коммунальной инфраструктуры, используемой для производства товаров (оказания услуг) в целях обеспечения водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод города Тюмени на 2007-2011 годы, которая действовала на день обращения истца к ответчику с заявкой на подключение объекта.

При оценке Инвестиционной программы на предмет включения в неё мероприятий, связанных с созданием (реконструкцией) сетей инженерно-технического обеспечения либо увеличению мощности и (или) пропускной способности сети, к которой непосредственно будет подключаться объект капитального строительства по ул. Садовая, 2а, пос. Антипино, суд первой инстанции установил, что таких мероприятий в программе не предусмотрено.

В силу пункта 2 Правил № 83 сети инженерно-технического обеспечения - это совокупность  имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения.

Если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно- технического обеспечения не требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, то согласно подпункту 3 пункта 14 Правил № 360 плата за подключение не взимается.

Аналогичное положение содержится в абзаце 5 пункта 11 Правил № 83.

Таким образом, если подключение объекта капитального строительства (реконструкции) при увеличении его нагрузки не требует развития системы коммунальной инфраструктуры (создание или реконструкцию сетей инженерно-технического обеспечения), плата за подключение объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не взимается, что соответствует требованиям Федерального закона от 30.12.2004 №210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», предусматривающего в части 1 статьи 12 взимание платы за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения только в тех случаях, когда строительство или реконструкция объектов капитального строительства будут связаны с увеличением потребляемой нагрузки реконструируемого здания, строения, сооружения иного объекта (Решение Верховного Суда РФ от 11.10.2010 № ГКПИ10-964 об оставлении без удовлетворения заявления о признании недействующими подпункта 3 пункта 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной