Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2012 по делу n А46-3760/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

03 июля 2012 года

                                                       Дело №   А46-3760/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  26 июня 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  03 июля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.,

судей Киричёк Ю.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сердитовой Н.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4081/2012) открытого акционерного общества «Называевский элеватор», ОГРН 1025501781800 (далее – ОАО «Называевский элеватор»; Общество; заявитель)

на решение Арбитражного суда Омской области от 17.04.2012 по делу № А46-3760/2012 (судья Чернышёв В.И.), принятое

по заявлению ОАО «Называевский элеватор»

к Региональной энергетической комиссии Омской области (далее – РЭК Омской области; заинтересованное лицо)

о признании незаконным и отмене постановления от 25.01.2012 № 04-03/119-3-1,

о признании недействительным предписания от 14.11.2011 № 04-02/119-4-7 (в части),

при участии в судебном заседании:

от РЭК Омской области – Ванюкова Ю.А. по доверенности от 11.01.2012 № ИСХ-12/РЭК-01-06/4, действительной по 31.12.2012 (удостоверение);

от ОАО «Называевский элеватор» – представитель не явился, лицо о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом,

установил:

ОАО «Называевский элеватор» обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к РЭК Омской области, в котором просило признать:

- незаконным и отменить постановление о назначении административного наказания от 25.01.2012 № 04-03/119-3-1, которым Общество привлечено к административной ответственности по части 5 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде наложения административного штрафа в сумме 100 000 руб.;

- недействительным предписание от 14.11.2011 № 04-02/119-4-7 в части требований, содержащихся в пунктах 2, 4 резолютивной части.

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.04.2012 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на обоснованность вынесенного заинтересованным лицом предписания в части требований, содержащихся в пунктах 2, 4 резолютивной части. Что касается постановления о назначении административного наказания от 25.01.2012 № 04-03/119-3-1, то суд первой инстанции указал на вынесение его заинтересованным лицом в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, назначение штрафа в минимальном размере санкции нормы, соблюдение процедуры привлечения к административной ответственности. При этом суд не усмотрел оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ОАО «Называевский элеватор» обратилось с апелляционной жалобой в арбитражный суд апелляционной инстанции, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, заявленные требования Общества – удовлетворить.

Податель апелляционной жалобы считает, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 5 статьи 19.5 КоАП РФ.

ОАО «Называевский элеватор» указывает на неполучении им оспариваемого в соответствующей части предписания. О существовании названного предписания Обществу стало известно 12.12.2011. В обжалуемом предписании не конкретизированы подлежащие выполнению обязанности. Содержащиеся в нем требования по существу являются требованием о соблюдении законодательства в области ценообразования. Не исполнение такого предписания, по убеждению ОАО «Называевски элеватор», не образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 19.5 КоАП РФ.

Заявитель отмечает, что деяние, отраженное в оспариваемом постановлении совершены руководителем Общества, а не юридическим лицом, в связи с чем, нарушения, допущенные руководителем Общества, подлежат квалификации по части 2 статьи 14.6 КоАП РФ.

ОАО «Называевский элеватор» ссылается на то, что приказом РЭК Омской области от 12.03.2008 № 19/9 установлен тариф на услуги, оказываемые на подъездных железнодорожных путях в размере 144 руб. 07 коп. за тонну без учета НДС. При этом данные услуги включают в себя подачу-уборку вагонов, погрузку груза, взвешивание на железнодорожных весах. В проверяемом периоде данный приказ не пересматривался и являлся действующим.

Таким образом, нарушение выразилось не в осуществлении заявителем регулируемого вида деятельности в отсутствие установленного РЭК Омской области тарифа, а в неправильном применении ОАО «Называевский элеватор» ранее установленного тарифа.

Общество, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя не обеспечило.

Представитель РЭК Омской области письменного отзыва на апелляционную жалобу не представил, в устном выступлении в суде апелляционной инстанции просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Судебное заседание проведено в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствии надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания представителя ОАО «Называевский элеватор».

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав представителя заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

В ходе проведения РЭК Омской области плановой выездной проверки на основании распоряжения от 27.09.2011 № 01-03/103 в отношении ОАО «Называевский элеватор» было установлено, что Общество в период с ноября 2010 года по октябрь 2011 года осуществляло деятельность на подъездных железнодорожных путях – взвешивание вагонов на железнодорожных весах по тарифам, не установленным уполномоченным органом.

Деятельность на подъездных железнодорожных путях ОАО «Называевский элеватор» осуществляло в соответствии с договором от 01.01.2009 № 1/19, заключенным с ОАО «Российские железные дороги» на подачу и уборку вагонов при станции Называевская Западно-Сибирской железной дороги.

Согласно ведомости амортизации основных средств за 9 месяцев 2011 года в собственности Общества находятся локомотив ТГК-2 (№ 1231), железнодорожные весы грузоподъемностью 150 тонн.

Приказом РЭК Омской области от 12.03.2008 № 19/9 «Об установлении тарифа на услугу, оказываемую ОАО «Называевский элеватор» на подъездных железнодорожных путях» установлен и введен в действие с 31.03.2008 тариф на услугу в размере 144,07 руб./тонна, без учета НДС. Услуга, оказываемая ОАО «Называевский элеватор» на подъездных железнодорожных путях, включает в себя подачу-уборку вагонов собственным локомотивом, погрузку груза, взвешивание на железнодорожных весах.

В проверяемом периоде 2010 – 2011 годов данный приказ РЭК Омской области от 12.03.2008 № 19/9 не пересматривался и являлся действующим.

При проверке документов за 2010 – 2011 годы (договоры на оказание услуг, счета-фактуры, акты выполненных работ, отчет по проводкам 50 – 62.01, оборотно-сальдовая ведомость по счету 90.01.1 «Выручка от реализации товаров (работ, услуг) собственного производства», карточки счетов 62.01, 90.01.1) установлено, что в период с ноября 2010 года по октябрь 2011 года ОАО «Называевский элеватор» оказывало отдельную услугу по взвешиванию вагонов на железнодорожных весах следующим потребителям:

- ЗАО «ПЕРМВТОРМЕТ» (далее – заказчик). Факт оказания и оплаты услуг по взвешиванию в размере 500 руб. (без НДС) за 1 вагон подтверждается договором на оказание услуг от 09.04.2010, счет-фактурой и актом от 08.11.2010 № 262, отчетом по проводкам 50 – 62.01, оборотно-сальдовой ведомостью и карточкой счета 90.01.1 за 2010 год;

- ООО «Вторчермет НЛМК Сибирь» (далее – заказчик). Факт оказания и оплаты услуг по взвешиванию в размере 600 руб. (без НДС) за 1 вагон подтверждается договором на оказание услуг от 04.04.2011, счет-фактурой от 30.06.2011 № 88, счет-фактурой и актом выполненных работ от 02.08.2011 № 97, карточкой счета 62.01 и оборотно-сальдовой ведомостью по счету 90.01.1 за период с 01.01.2011 по 26.10.2011.

В соответствии с пунктами 1 названных договоров на оказание услуг «исполнитель» – ОАО «Называевский элеватор» оказывает услуги по взвешиванию грузов «заказчика» с применением железнодорожных весов, находящихся на территории ОАО «Называевский элеватор» по адресу: г.Называевск, переулок Урожайный, 1.

Оплата за услуги (пункт 2 договоров на оказание услуг) по взвешиванию производится «заказчиком» в размере 500 руб. (600 руб.) без учета НДС за 1 вагон перед взвешиванием груза путем полной предоплаты в безналичном порядке или в кассу «исполнителя».

Калькуляция стоимости услуг по взвешиванию вагонов у ОАО «Называевский элеватор» отсутствует.

Согласно карточке счета 90.01.1, оборотно-сальдовой ведомости по счету 90.01.1 выручка за оказание услуг ОАО «Называевский элеватор» по взвешиванию вагонов потребителям (ЗАО «ПЕРМВТОРМЕТ», ООО «Вторчермет НЛМК Сибирь») за период с ноября 2010 года по октябрь 2011 года составила 13 000 руб. (без НДС).

В связи с тем, что услуга по взвешиванию вагонов на железнодорожных весах входит в состав комплексной услуги, оказываемой Обществом на подъездных железнодорожных путях, тариф на которую утвержден приказом РЭК Омской области, оказание услуг по взвешиванию вагонов на железнодорожных весах как отдельная услуга, подлежит государственному регулированию. Данная правовая позиция подтверждена в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 по делу А46-9634/2011.

Однако, для установления тарифа на взвешивание вагонов на железнодорожных весах ОАО «Называевский элеватор» в РЭК Омской области не обращалось. Тариф на взвешивание вагонов на железнодорожных весах для ОАО «Называевский элеватор» РЭК Омской области не утверждался.

РЭК Омской области согласно Положению о Региональной энергетической комиссии Омской области, утвержденному постановлением Правительства Омской области от 02.11.2011 № 212-п, в пределах своей компетенции выдает предписания в случаях и в порядке, которые установлены законодательством.

15.11.2011 РЭК Омской области направлено в адрес Общества предписание № 04-02/119-4-77 от 14.11.2011 о прекращении ОАО «Называевский элеватор» нарушений законодательства о регулировании тарифов на услуги сторонним организациям на подъездных железнодорожных путях с требованиями:

1. незамедлительно прекратить завышение и занижение тарифа на услугу, оказываемую ОАО «Называевский элеватор» на подъездных железнодорожных путях и соблюдать тариф, утвержденный приказом РЭК Омской области от 12.03.2008 №19/9;

2. незамедлительно прекратить нарушение установленного порядка ценообразования при оказании услуг по взвешиванию вагонов на железнодорожных весах и в срок до 20.12.2011 представить в РЭК Омской области документы, необходимые для регулирования и установления экономически обоснованного тарифа на услуги по взвешиванию вагонов на железнодорожных весах;

3. в дальнейшем не допускать нарушений законодательства при оказании услуг на подъездных железнодорожных путях необщего пользования;

4. в срок до 21.12.2011 представить в РЭК Омской области письменный ответ на предписание, содержащий документы, подтверждающие выполнение настоящего предписания.

Предписание получено Обществом 17.11.2011, что подтверждается почтовым отправлением № 64404344033058.

По истечении вышеуказанных сроков и на момент рассмотрения дела об административном правонарушении документы для установления экономически обоснованного тарифа на услуги по взвешиванию вагонов на железнодорожных весах, а также ответ на предписание от ОАО «Называевский элеватор» в РЭК Омской области не поступали.

По мнению заинтересованного лица, действия ОАО «Называевский элеватор» по невыполнению в установленный срок предписания органа, уполномоченного в области государственного регулирования тарифов, образуют состав административного правонарушения по части 5 статьи 19.5 КоАП РФ., в связи с чем заинтересованным лицом 25.01.2012 было вынесено постановление, которым Общество привлечено к административной ответственности по части 5 статьи 19.5 КоАП РФ и подвергнуто штрафу в размере 100 000 руб.

Полагая, что упомянутое выше постановление и предписание (в части пунктов 2 и 4) нарушают права и законные интересы ОАО «Называевский элеватор», последнее обратилось в арбитражный суд первой инстанции с соответствующими требованиями.

17.04.2012 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

По положениям статьи 1 Указа Президента Российской Федерации от 28.02.1995 № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» Правительство Российской Федерации вправе определять с учетом норм, установленных законодательными актами Российской Федерации, и утверждать перечни продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, цены (тарифы) на которые на внутреннем рынке Российской Федерации подлежат государственному регулированию Правительством Российской Федерации, федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 07.03.1995 № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» транспортные услуги, оказываемые на подъездных железнодорожных путях организациями промышленного железнодорожного транспорта и другими хозяйствующими субъектами независимо от организационно-правовой формы, за исключением организаций федерального железнодорожного транспорта подлежат государственному регулированию на уровне субъекта РФ.

Данным постановлением Правительства Российской Федерации установлен перечень услуг транспортных, снабженческо-сбытовых и торговых организаций, по которым органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации предоставляется право