Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2012 по делу n А46-17770/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

20 июля 2012 года

                                                        Дело №   А46-17770/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  17 июля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  20 июля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Зиновьевой Т.А., Веревкина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4761/2012) товарищества собственников жилья «Старая крепость» на решение Арбитражного суда Омской области от 20 апреля 2012 года по делу № А46-17770/2011 (судья Савинов А.В.), принятое по иску товарищества собственников жилья «Старая крепость» (ОГРН 1055504119164, ИНН 5503092938) к открытому акционерному обществу «ОмскВодоканал» (ИНН 5504097128, ОГРН 1045507037344) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора № 17824,

при участии в судебном заседании представителей:

от товарищества собственников жилья «Старая крепость» – представитель Ерениева К.С. (паспорт, доверенность б/н от 26.04.2012 сроком действия один год); представитель Куничкин И.В. (паспорт, доверенность б/н от 14.05.2012 сроком действия один год);

от открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» – представитель Доминяк Е.Н.  (паспорт, доверенность № 15/163 от 15.05.2012 сроком действия до 31.12.2012);

установил:

товарищество собственников жилья «Старая крепость» (далее – ТСЖ «Старая крепость», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «ОмскВодоканал» (далее – ОАО «ОмскВолоканал», ответчик) об урегулировании разногласий, возникших  при заключении договора № 17824 б/д на отпуск питьевой воды, приём сточных вод и загрязняющих веществ в части пунктов 3.2.4, 3.2.5, 3.2.18, 3.2.19, 4.1.3, 4.1.4, 4.1.5, 5.3, 5.4, 5.6, 5.9, 6.7, 6.9, которые просит принять в редакции истца.

До принятия решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) отказался от иска в части требований о согласовании разногласий, возникших при заключении договора № 17824 б/д по пунктам 3.2.5, 3.2.18, 3.2.19, 4.1.4, 4.1.5, 5.4, 5.6, 5.9, 6.7 и 6.9.

Суд первой инстанции на основании статьи 49 АПК РФ принял указанный частичный отказ от исковых требований как не противоречащий действующему законодательству и не нарушающий права и интересы других лиц.

Решением Арбитражного суда Омской области от 20 апреля 2012 года по делу № А46-17770/2011 прекращено производство по делу в части требований о согласовании разногласий, возникших при заключении договора 17824 б/д по пунктам 3.2.5, 3.2.18, 3.2.19, 4.1.4, 5.4., 5.6, 5.9, 6.7 и 6.9. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не соглашаясь с  решением суда в части отказа в удовлетворении исковых требований, ТСЖ «Старая крепость» в апелляционной жалобе и дополнении к ней просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований, приняв спорные пункты в редакции истца.

В обоснование апелляционной жалобы и дополнения к ней указывает на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права.

 От ОАО «ОмскВодоканал» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик просит решение судом первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения

В заседании суда апелляционной инстанции представители ТСЖ «Старая крепость» поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к  ней.

Представитель ОАО «ОмскВодоканал» высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК РФ.

Поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений против проверки судебного акта в части, в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений обжалуемое решение проверено лишь в части отказа удовлетворении исковых требований.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и дополнение к ней, отзыв на апелляционную жалобу,  заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ, установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, при заключении договора № 17824 б/д между ОАО «ОмскВодоканал» и ТСЖ «Старая крепость» возникли разногласия в части пунктов 3.2.4, 4.1.3, 5.3.

В связи с тем, что стороны путем согласования разногласий не урегулировали спорные пункты, ТСЖ «Старая крепость» обратилось в суд с настоящим иском об их урегулировании в виде изложения спорных пунктов в редакции истца.

Отказ в удовлетворении исковых требований послужил основанием для обращения истца с апелляционной жалобой, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

В силу пункта 1 статьи 420 ГК РФ договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Пунктом 1 статьи 421 ГК РФ установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрен публичный договор - договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Договор № 17824 б/д на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ является публичным договором в связи с чем его заключение для ОАО «ОмскВодоканал» является обязательным.

По правилам пункта 2 статьи 445 ГК РФ, в случаях не достижения соглашения между контрагентами в отношении редакции определенных условий договора, составляется протокол разногласий, подлежащий дальнейшему согласованию.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В силу статей 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 названного Кодекса, спорные условия договора определяются в соответствии с решением суда.

Таким образом, требование истца о судебном урегулировании разногласий, возникающих при заключении договора, является законным и обоснованным.

В части разногласий по абзацу первому пункта 3.2.4 договора № 17824 б/д.

При заключении указанного договора редакция указанного абзаца пункта 3.2.4 ОАО «ОмскВодоканал» изложена следующим образом: «абонент обязан в срок с 4 по 5 число расчетного месяца передать в ОАО «ОмскВодоканал» с отметкой о вручении (либо представителю ОАО «ОмскВодоканал» под роспись) сведения об объёмах водопотребления и водоотведения всех многоквартирных домов, включенных в настоящий договор в соответствии с приложением № 4 к настоящему договору. Стороны признают, что условие, указанное в абзаце первом пункта 3.2.4 настоящего договора, является существенным условием настоящего договора.»

Возражая против редакции пункта 3.2.4, предложенной ОАО «ОмскВодоканал», истец указывает, что сроки  предоставления  сведений об объемах водопотребления и водоотведения с 4 по 5 числа расчетного месяца являются крайне короткими, в связи с чем просит установить срок с 4 по 8 числа расчетного месяца.

Принимая определенную редакцию несогласованных сторонами пунктов договора, суд должен руководствоваться надлежащей нормативно-правовой базой.

Так, согласно пункту 2 статьи 426 ГК РФ, условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей, при этом правила, изданные Правительством Российской Федерации, а также уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти, обязательны для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (пункт 4 статьи 426 ГК РФ).

Отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируются Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правила № 167).

Из пункта 1 Правил № 167 следует, что «абонентом» является юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод. К числу абонентов могут относиться также организации, в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении которых находятся жилищный фонд и объекты инженерной инфраструктуры; организации, уполномоченные оказывать коммунальные услуги населению, проживающему в государственном (ведомственном), муниципальном или общественном жилищном фонде; товарищества и другие объединения собственников, которым передано право управления жилищным фондом.

Согласно пункту 3 Правил № 167 настоящие Правила не распространяются на отношения между организациями водопроводно-канализационного хозяйства и гражданами, отношения между которыми регулируются Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 утверждены Правила о порядке предоставления коммунальных услуг гражданам (далее - Правила № 307), которые регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг.

По правилам статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом:

1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме;

2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;

3) управление управляющей организацией.

Статья 162 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает право на заключение договора управления многоквартирным домом, в соответствии с которым одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

При выборе собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления домом ТСЖ последнее на основании подпунктов 2 и 3 пункта 3 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации и пунктов 3, 6, 49 Правил № 307 должно заключить с ресурсоснабжающей организацией договоры на приобретение всех коммунальных ресурсов, предоставление которых возможно исходя из степени благоустройства многоквартирного дома. Ресурсоснабжающая организация заключает договор с собственниками многоквартирного дома лишь в случае, если  реализуется непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме в порядке статьи 161 Жилищного кодекса российской Федерации.

Из материалов дела следует, что ТСЖ «Старая крепость» создано для осуществления управления комплексом недвижимого имущества (общим имуществом многоквартирного дома)  (пункт 3.1.1 Устава).

Пунктом 3.2 Устава предусмотрено право ТСЖ «Старая крепость» выступать заказчиком на коммунальные услуги и заключать договоры с соответствующими предприятиями и организациями на оказание этих услуг владельцам жилы и нежилых помещений.

По отношению к собственникам жилых помещений в многоквартирных домах истец в силу пункта 3 Правил № 307 является исполнителем коммунальных услуг и в соответствии с пунктом 49 Правил № 307 обязан предоставить потребителю (гражданам, проживающим в многоквартирных домах) коммунальные услуги в необходимых для него объемах посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров или самостоятельно производить коммунальные ресурсы, необходимые для предоставления коммунальных услуг потребителям.

Таким образом, отношения между организацией водопроводно-канализационного хозяйства (истец) и ответчиком регулируются положениями главы 1 ГК РФ, статьями 539-548 ГК РФ, а также Правилами № 167.

Согласно статье 432 ГК РФ договор считается