Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2013 по делу n А46-28342/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

регистрации права 55-АА № 286147).

10 ноября 2010 года на заседании Совета директоров ОАО «Дом Мод» приняты решения:

1. о принятии граждан Волкова Владимира Анатольевича и Федотова Юрия Николаевича в участники ООО «УправДом» с внесением каждым из них в качестве вклада в уставный капитал ООО «УправДом» пакета обыкновенных именных акций ОАО АКБ «ИТ Банк» в количестве 2 000 000 штук номинальной стоимостью 1,55 рубль за одну акцию;

2. об утверждении денежной оценки пакетов акций ОАО АКБ «ИТ Банк», предлагаемых к внесению в уставный капитал ООО «УправДом» Волковым В.А. - в размере 12 000 000 руб. и Федотовым Ю.Н. - в размере 12 000 000 руб.;

3. об увеличении уставного капитала ООО «УправДом» за счет вкладов третьих лиц - Волкова В.А. и Федотова Ю.Н., на 24 000 000 руб.;

4. об определении номинальных стоимостей и размеров долей участников ООО «УправДом»;

5. о внесении изменений в устав ООО «УправДом» в связи в увеличением его уставного капитала.

Указанные решения оформлены протоколом № 18 заседания Совета директоров ОАО «Дом Мод» от 10.11.2010.

16 мая 2011 года на внеочередном общем собрании участников ООО «УправДом» (в составе: Волков В.А., Федотов Ю.Н., ОАО «Дом Мод») приняты решения о принятии ОАО «ИТ Капитал» в участники ООО «УправДом» с внесением в качестве вклада в уставный капитал ООО «УправДом» недвижимого имущества; об утверждении денежной оценки такого недвижимого имущества в размере 2 250 000 руб.; об увеличении уставного капитала ООО «УправДом» за счет вклада третьего лица - ОАО «ИТ Капитал» на сумму 2250000 руб.; об определении номинальных стоимостей и размеров долей участников ООО «УправДом»; о внесении изменений в устав ООО «УправДом» в связи с увеличением его уставного капитала. Указанные решения оформлены протоколом № 2 внеочередного общего собрания участников ООО «УправДом» от 16.05.2011.

Совет директоров ОАО «Дом Мод» прекратил свое существование 31.08.2011 с даты внесения записи в ЕГРЮЛ о преобразовании ОАО «Дом Мод» в ООО «Дом Мод».

Ссылаясь на то, что сделка по передаче недвижимого имущества ОАО «Дом Мод» в уставный капитал ООО «УправДом» и сделки по последующему увеличению уставного капитала последнего за счёт вкладов третьих лиц являются единой сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, сделка имела целью отчуждение основных активов ОАО «Дом Мод» по заниженной цене, необходимость в создании ООО «УправДом» отсутствовала, отсутствовала экономическая целесообразность в передаче имущества по балансовой а не по рыночной цене, в результате совершения сделки общество лишилось возможности осуществлять основной вид деятельности, чем акционерному обществу причинены убытки в виде неполученного дохода в размере 15 218 334,10 руб., ООО «Предприятие ДОМЪ» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении заявленных требования послужил поводом для подачи ответчиком и третьим лицом апелляционных жалоб, при оценке доводов которых суд апелляционной инстанции учёл следующее.

В силу пункта 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причинённые им юридическому лицу (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

В соответствии с абзацем 1 пункта 2 статьи 71 Закона об акционерных обществах члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причинённые обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

На основании пункта 5 статьи 71 Закона об акционерных обществах акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещённых обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причинённых обществу убытков.

В соответствии со статьей 225.8 АПК РФ в случаях, предусмотренных федеральным законом, участники юридического лица вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причинённых этому юридическому лицу. Такие участники пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности истца, а также обладают правом требовать принудительного исполнения решения арбитражного суда в пользу этого юридического лица (часть 1). Решение об удовлетворении требования по иску о возмещении убытков принимается в пользу юридического лица, в интересах которого был предъявлен иск (часть 2).

Согласно пункту 2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чьё право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Исходя из положений статьи 15 ГК РФ для взыскания убытков лицо, требующее их возмещения, должно доказать противоправность поведения ответчика, наличие и размер понесённых убытков, а также причинную связь между противоправностью поведения ответчика и наступившими убытками. Для удовлетворения требования истца о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, с учетом относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства в отдельности, а также достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности (статья 71 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что привлечение к ответственности руководителя зависит от того, действовал ли он при исполнении возложенных на него обязанностей разумно и добросовестно, то есть, проявил ли он заботливость и осмотрительность и принял ли все необходимые меры для надлежащего исполнения полномочий единоличного исполнительного органа.

В силу пункта 3 статьи 10 ГК РФ разумность и добросовестность участников гражданских, в том числе, корпоративных, правоотношений резюмируется, следовательно, обязанность по доказыванию недобросовестности поведения ответчика, повлекшего причинение убытков, возлагается на истца по правилам статьи 65 АПК РФ.

Из материалов дела усматривается и участвующими в деле лицами не отрицается, что основным видом деятельности ОАО «Дом Мод» до внесения спорного имущества в уставный капитал ООО «УправДом» являлась сдача в наём собственного нежилого здания -  недвижимого имущества (код по ОКВЭД 70.20.2).

После отчуждения этого нежилого здания и земельного участка (недвижимого имущества) основным видом деятельности ООО «Дом Мод» (ООО «Правильный выбор») стала деятельность в области права, бухгалтерского учёта и аудита; консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления предприятием (код по ОКВЭД 74.1).

Как установлено материалами дела № А46-15554/2011 и не оспаривается сторонами в настоящем деле, по состоянию на 29.09.2010 акционерами ОАО «Дом Мод» являлись в числе прочих Соловьева Е.М., ООО «Предприятие ДОМЪ» (24%), ОАО АКБ «ИТ Банк» (75%).

В состав органов управления (Совет директоров) ОАО АКБ «ИТ Банк» входили Волков В.А. - Председатель Совета директоров, Федотов Ю.Н. - член Совета директоров, что подтверждается выпиской из протокола № 19 от 22.06.2010. Эти же лица владеют акциями названного юридического лица.

По информации о составе аффилированных лиц ОАО «Дом Мод», Волков В.А. является лицом, которое имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал ОАО «Дом Мод», а ОАО АКБ «ИТ Банк», ОАО «ИТ Капитал», ЗАО «КФ «Консалтинвест», наряду с другими физическими и юридическими лицами принадлежат к той группе лиц, к которой принадлежит ОАО «Дом Мод».

Из протокола заседания Совета директоров ОАО «Дом Мод» от 29.09.2010 № 17 следует, что на заседании присутствовали члены Совета директоров: Шишмаков Андрей Алексеевич, Резников Алексей Егорович, Кузнецов Олег Геннадьевич, Черепанова Светлана Ивановна, Маркова Елена Александровна.

Единственным участником ООО «УправДом» при его учреждении выступило ОАО «Дом Мод», внесшее, помимо денежных средств в сумме 50 000 руб., в уставный капитал общества недвижимое имущество (нежилое помещение и земельный участок, являющиеся предметом настоящего спора) по цене 4 700 000 руб.

В дальнейшем, 10 ноября 2010 года на заседании Совета директоров ОАО «Дом Мод» приняты решения:

о принятии граждан Волкова Владимира Анатольевича и Федотова Юрия Николаевича в участники ООО «УправДом» с внесением каждым из них в качестве вклада в уставный капитал ООО «УправДом» пакета обыкновенных именных акций ОАО АКБ «ИТ Банк» в количестве 2 000 000 штук номинальной стоимостью 1,55 рубль за одну акцию;

об утверждении денежной оценки пакетов акций ОАО АКБ «ИТ Банк», предлагаемых к внесению в уставный капитал ООО «УправДом» Волковым В.А. - в размере 12 000 000 руб. и Федотовым Ю.Н. - размере 12 000 000 руб.;

об увеличении уставного капитала ООО «УправДом» за счет вкладов третьих лиц - Волкова В.А. и Федотова Ю.Н., на 24 000 000 руб.;

об определении номинальных стоимостей и размеров долей участников ООО «УправДом»;

о внесении изменений в устав ООО «УправДом» в связи в увеличением его уставного капитала.

Указанные решения оформлены протоколом № 18 заседания Совета директоров ОАО «Дом Мод» от 10.11.2010.

16 мая 2011 года на внеочередном общем собрании участников ООО «УправДом» (в составе: Волков В.А., Федотов Ю.Н., ОАО «Дом Мод») приняты решения о принятии ОАО «ИТ Капитал» в участники ООО «УправДом» с внесением в качестве вклада в уставный капитал ООО «УправДом» недвижимого имущества; об утверждении денежной оценки такого недвижимого имущества в размере 2 250 000 руб.; об увеличении уставного капитала ООО «УправДом» за счет вклада третьего лица

- ОАО «ИТ Капитал» на сумму 2 250 000 руб.; об определении номинальных стоимостей и размеров долей участников ООО «УправДом»; о внесении изменений в устав ООО «УправДом» в связи с увеличением его уставного капитала. Указанные решения оформлены протоколом № 2 внеочередного общего собрания участников ООО «УправДом» от 16.05.2011.

Таким образом, участниками ООО «УправДом» становятся: ОАО «Дом Мод» - номинальная стоимость доли в уставном капитале - 4 750 000 руб., что составляет 15,32 процента; Волков В.А. - номинальная стоимость доли в уставном капитале - 12 000 000 руб., что составляет 38,71 процента; Федотов Ю.Н. - номинальная стоимость доли в уставном капитале - 12 000 000 руб., что составляет 38,71 процента; ОАО «ИТ Капитал» - номинальная стоимость доли в уставном капитале - 2 250 000 руб., что составляет 7,26 процента.

В результате выхода из ООО «УправДом» ООО «Дом Мод» доля, принадлежавшая ООО «Дом Мод», распределена между Волковым В.А., Федотовым Ю.Н., ОАО «ИТ Капитал.

В материалы дела № А46-15554/2011 были представлены списки аффилированных лиц ОАО АКБ «ИТ Банк» по состоянию на 27.08.2010, 16.05.2011, 19.05.2011, списки лиц, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка по состоянию на 21.12.2010, 19.05.2011, схемы взаимосвязей банка и лиц, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка, а также список аффилированных лиц ОАО «Кружевница» (в настоящее время - ОАО «ИТ Капитал») по состоянию на 30.06.2010, размещенные в сети Интернет.

Содержание указанных документов ответчиками не опровергнуто.

То обстоятельство, что ОАО «Дом Мод», Волков В.А., Федотов Ю.Н., ОАО «ИТ Капитал», ОАО АКБ «ИТ Банк» являются аффилированными лицами, ответчики не отрицали.

На дату принятия решения о передаче нежилых помещений и земельного участка в уставный капитал ООО «УправДом»:

Шишмаков А.А. являлся членом Совета директоров ОАО «Кружевница» (в настоящее время - ОАО «ИТ Капитал») и акционером, которому принадлежит 0,0002% акций указанного общества; генеральным директором ЗАО «КФ «Консалтинвест» (акционеры Волков В.А. - 46,10% акций, Федотов Ю.А. - 46,10% акций), обладающего 82,202851% акций ОАО АКБ «ИТ Банк»; членом Совета директоров ОАО АКБ «ИТ Банк».

Черепанова С.И. являлась членом Совета директоров ОАО «Кружевница» (в настоящее время - ОАО «ИТ Капитал») и акционером, которому принадлежит 0,0003% акций указанного общества, аффилированным лицом ОАО АКБ «ИТ Банк» (основание - А2 - лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежит ОАО АКБ «ИТ Банк»);

Кузнецов О.Г. являлся аффилированным лицом ОАО АКБ «ИТ Банк» и ОАО «Кружевница» (в настоящее время - ОАО «ИТ Капитал») (основание - лицо принадлежит к той группе лиц, к которой принадлежат акционерные общества);

Маркова Е.А. являлась начальником отдела ценных бумаг управления торговых операций ОАО АКБ «ИТ Банк», доказательств наличия зарегистрированного брака с членом правления ОАО АКБ «ИТ Банк» в материалы дела не представлено.

Эти же члены Совета директоров ОАО «Дом Мод» в дальнейшем приняли решение от 10.11.2010 № 18 об увеличении уставного капитала ООО «УправДом» и принятии в состав участников данного юридического лица Волкова В.А. и Федотова Ю.Н.

10 октября 2011 года ООО «Дом Мод» (правопреемник ОАО «Дом Мод») направило    в    ООО    «УправДом»    требование    о    приобретении   доли   и   выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества, принадлежащей ООО Дом Мод».

12 октября 2011 года на внеочередном общем собрании участников ООО «УправДом» приняты решения о выплате ООО «Дом Мод» действительной стоимости его доли в уставном капитале ООО «УправДом» в размере 5 661 522 руб. 85 коп., определённой на основании данных бухгалтерской отчётности ООО «УправДом» за третий квартал 2011 года, и о распределении доли, принадлежавшей ООО «Дом Мод», между участниками ООО «УправДом»