Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2013 по делу n А46-29467/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 июня 2013 года

                                                         Дело № А46-29467/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июня 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме 24 июня 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Солодкевич Ю.М.,

судей Смольниковой М.В., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём Лепёхиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3535/2013) Кузнецова Николая Андреевича на решение Арбитражного суда Омской области от 14.03.2013 по делу № А46-29467/2012 (с учётом дополнительного решения от 02.04.2013) (судья Воронов Т.А.), принятое по иску открытого акционерного общества «Соцсфера» (ИНН 5528022883, ОГРН 1045553008720; 644518, Омская обл., Омский р-н, п. Чернолучье, база отдыха им. Стрельникова д/о) к Кузнецову Николаю Андреевичу о взыскании убытков,

при участии в судебном заседании: 

от Кузнецова Николая Андреевича – представителя Игнатьевой Т.В. по доверенности № 55АА0636296 от 09.11.2012;

от открытого акционерного общества «Соцсфера» – представителя Малыгина С.М. по доверенности от 01.10.2012;

установил:

открытое акционерное общество «Соцсфера» (далее - ОАО «Соцсфера», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к Кузнецову Николаю Андреевичу (далее - Кузнецов Н.А., ответчик) о взыскании 736 248 руб. убытков, возникших в связи с необоснованной выплатой премии по итогам 2009 и 2010 годов.

До принятия решение истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил отказ от исковых требований в части взыскания с Кузнецова Н.А. 467 880 руб. убытков, возникших в связи с необоснованной выплатой премии по итогам 2009 года.

Решением Арбитражного суда Омской области от 14.03.2013 по делу № А46-29467/2012 принят отказ ОАО «Соцсфера» от исковых требований в части взыскания с Кузнецова Н.А. 467 880 руб. убытков, производство по делу в этой части прекращено. С Кузнецова Н.А. в пользу ОАО «Соцсфера» взыскано 268 000 руб. убытков, 8 360 руб. расходов по государственной пошлине. Этим же решением истцу из федерального бюджета возвращено 9 364 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению № 995 от 10.10.2012.

Дополнительным решением Арбитражного суда Омской области от 02.04.2013 за проведение экспертизы с депозитного счёта суда выплачено 80 000 руб., перечисленных истцом. Этим же решением с ответчика в пользу истца взыскано 80 000 руб. судебных расходов на оплату услуг эксперта.

 Кузнецова Н.А. в апелляционной жалобе просил решение суда от 14.03.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований. В случае оставления решения без изменения ответчик просил распределить услуги эксперта пропорционально удовлетворенным требованиям.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства противоправности его поведения. Вопреки утверждениям истца, акты на списание не составлялись и не предоставлялись на утверждение генеральному директору. Заключение экспертизы неверно.

Истец в письменном отзыве на апелляционную жалобу указал на необоснованность доводов ответчика.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель истца высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения и дополнительного решения установил следующее.

Между ОАО «Соцсфера» (работодатель) и Кузнецовым Н.А. (работник) 14.07.2008 подписан трудовой договор, согласно пункту 1.1 которого последний обязался выполнять работу в должности исполнительного директора.

В соответствии с пунктами 9, 9.1 трудового договора он заключен на определенный срок до 14.07.2011 включительно, дата начала работы определена как дата, следующая за датой избрания руководителя генеральным директором.

Согласно пункту 7.1 договора от 14.07.2008 размер должностного оклада и материальное стимулирование (вознаграждение) руководителя определяется в соответствии с Положением о материальном стимулировании генерального директора общества, утвержденным советом директоров общества и являющимся неотъемлемой частью договора.

Решением Совета директоров ОАО «Соцсфера» (протокол №10 от 29.12.2005) утверждено Положение, согласно которому работнику устанавливается премирование за выполнение квартальных и годовых ключевых показателей эффективности. Указанным Положением определены квартальные и годовые ключевые показатели эффективности, их значения и порядок расчета премии за их выполнение.

В пункте 3.2 Положения установлено, что основанием для начисления премии генеральному директору за основные результаты хозяйственной деятельности являются данные бухгалтерской и статистической отчетности, а по показателям, по которым не установлена бухгалтерская и статистическая отчетность - данные оперативного учета.

По условиям пункта 3.3.4 Положения обязательным условием премирования по результатам выполнения годовых ключевых показателей эффективности является наличие прибыли по итогам года. По отдельному решению Совета директоров может выплачиваться премия в виде единовременных вознаграждений за качественное выполнение особо важных заданий и целевых программ.

 Порядок начисления, утверждения и выплаты премии определен пунктом 3.5 Положения.

Решением Совета директоров ОАО «Соцсфера» (протокол № 44 от 29.10.2010) утверждена новая редакция Приложения № 1 к Положению, согласно условиям которого (пункт 1.1 Приложения № 1) размер премии генеральному директору общества определяется в зависимости от выполнения утвержденных Советом директоров общества ключевых показателей эффективности за отчетные периоды: по итогам квартала - до 1,5 месячных должностных окладов; по итогам года - до 12 месячных должностных окладов.

В подпункте 3.1.2 пункта 3.1 Положения предусмотрено, что обязательным условием премирования по результатам выполнения годовых ключевых показателей эффективности является наличие чистой прибыли по итогам года.

Как правильно указал суд первой инстанции, с принятием новой редакции Приложения № 1 к Положению было оставлено без изменения обязательное условие премирования по итогам года - наличие чистой прибыли по итогам года.

По условиям подпункта 3.3.2 Положения годовое вознаграждение определяется по каждому показателю отдельно с учетом применения корректирующего показателя к базовому размеру, умноженному на размер должностного оклада.

В подпункте 3.5.4 Положения определено, что генеральный директор общества рассчитывает размер годового вознаграждения в соответствии с пунктом 3.3 настоящего Положения и предоставляет указанный расчет с приложением документов, подтверждающих выполнение или невыполнение показателей, в срок не позднее 95 дней после окончания отчетного года в департамент управления персоналом ОАО АК «Омскэнерго».

В подпункте 3.5.5 Положения предусмотрено, что департамент управления персоналом проверяет правильность расчетов и в срок не позднее 15 дней после предоставления генеральным директором общества предоставляет расчет на утверждение председателю Совета директоров общества, либо иному лицу, выполняющему по решению Совета директоров общества функции работодателя. Председатель Совета директоров общества либо иное лицо, выполняющее функции работодателя, в срок не позднее 15 дней после предоставления указанного расчета письменно подтверждает правильность размера годового вознаграждения генерального директора.

Согласно приказу генерального директора по ОАО «Соцсфера» № 06/143.2 от 30.06.2011 «О начислении вознаграждения генеральному директору ОАО «Соцсфера» за 2010 год» и Расчету размера вознаграждения за результаты выполнения ключевых показателей эффективности по итогам 2010 года премия к выплате составила 268 000 руб.

За июнь 2011 года Кузнецову Н.А. была начислена заработная плата, включая премию по итогам 2010 года, в размере 418 855 руб. 01 коп. Разница между суммой начисленной заработной платы и суммой, подлежащей удержанию из заработной платы, составила 359 287 руб. 92 коп.

Разница между суммой начисленной заработной платы и суммой, подлежащей удержанию из заработной платы за июль 2011 года, составила 135 238 руб. 06 коп.

Общая сумма заработной платы, полученной Кузнецовым Н.А. за июнь и июль 2011 года, составила 494 525 руб. 98 коп.

В мае, июне, июле и августе 2011 года в пользу Кузнецова Н.А. выплачены денежные средства в размере 494 525 руб. 98 коп.

Таким образом, как установлено судом первой инстанции, начисленная заработная плата за июль 2011 года, включая премию по итогам 2010 года в сумме 268 000 руб. уплачена Кузнецову Н.А. в июле и августе 2011 года в полном объеме.

14.07.2011 полномочия генерального директора Кузнецова Н.А. прекращены на основании пунктов 9.3, 10.1 трудового договора в связи с истечением срока действия договора.

В связи со сменой генерального директора ОАО «Соцсфера» на основании приказа по ОАО «МРСК Сибири» от 19.09.2011 № 508 была сформирована комиссия и назначена проверка деятельности ОАО «Соцсфера», которая проводилась в период с 18.09.2011 по 14.10.2011, по результатам которой 17.10.2011 составлен акт № 32-15/23-К.

Из указанного акта следует, что в ходе проверки списания материально-производственных запасов и отражения операций в бухгалтерском учете ОАО «Соцсфера» за период с 01.01.2008 по 13.07.2011 установлено, что статья затрат «ТМЦ с 2008 года» заложена в смету затрат на производство и реализацию продукции (услуг) со второго полугодия 2008 года. Выделение данной статьи затрат произведено с целью искусственного улучшения показателей финансовой деятельности общества, для списания материалов не в период передачи материалов в производство, а в последующие периоды, экономически более благоприятные для общества.

На основании изложенного суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что списание материально-производственных запасов в ОАО «Соцсфера» производилась с нарушением требований законодательства и нормативных документов общества (пункт 5 статьи 8 ФЗ «О бухгалтерском учете»: все хозяйственные операции подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета, пункт 18 ПБУ 10/99 «Положение по бухгалтерскому учету «Расходы организации»: расходы признаются в том расчетом периоде, в котором они имели место, пункт 7 Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов «Основные требования, предъявляемые к бухгалтерскому учету материально-производственных запасов»: сплошное, непрерывное и полное отражение движения и наличия запасов, своевременность учета запасов, достоверность, пункт 34 «Учетной политики ОАО «Соцсфера» на 2008, 2009, 2010, 2011 годы»: факты хозяйственной деятельности общества относятся к тому периоду (и, следовательно, отражаются в бухгалтерском учете), в котором они имели место.

Судом первой инстанции установлено и не опровергнуто ответчиком, что бухгалтерией общества своевременно составлялись акты на списание материалов, о чём свидетельствуют даты составления актов и состав комиссии, подписавшей документы.

Генеральным директором Кузнецовым Н.А. утверждены акты на списание материальных ценностей, составленные в 2008-2010 годах на общую сумму 1 709 037 руб. 89 коп. На 14.07.2011 остатков по статье затрат «ТМЦ с 2008» не числится.

Названный акт № 32-15/23-К проверки ОАО «Соцсфера» по отдельным вопросам хозяйственной деятельности от 17.10.2011, помимо прочего, содержит выводы о том, что результатом нарушений явилось искажение бухгалтерской отчетности общества - отражение в «отчете о прибылях и убытках» за 2009, 2010 годы прибыли при фактическом убытке за 2009 год - 1 847 тыс. руб., за 2010 год - 1 335 тыс. руб.; обществом излишне начислен налог на прибыль за 2009 год и 2010 год в общей сумме 397 тыс. руб., ревизионной комиссией общества не отражено наличие статьи затрат «ТМЦ 2008 года» и оборотов по ней в Актах проверки ревизионной комиссии за 2009, 2010 годы, что свидетельствует о некачественном проведении проверок.

Также, названный акт № 32-15/23-К проверки ОАО «Соцсфера» по отдельным вопросам хозяйственной деятельности от 17.10.2011 содержит, в том числе рекомендацию комиссии рассмотреть вопрос о возмещении убытков в сумме 738,88 тыс. руб., причиненных обществу в результате необоснованной выплаты годового вознаграждения за 2009, 2010 годы бывшему генеральному директору ОАО «Соцсфера» Кузнецову Н.А.

Приведенные обстоятельства послужили основанием для предъявления настоящего иска.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции, обоснованно исходил из следующего.

В соответствии с пунктами 16.4, 16.16 устава ОАО «Соцсфера» генеральный директор организует ведение бухгалтерской учета и отчетности общества и несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные его виновными действиями.

Пунктом 6 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации» определено, что бухгалтерская отчетность должна давать достоверное и полное представление о финансовом положении и не допускать искажение отчетности.

В силу пункта 5 статьи 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон № 208-ФЗ) общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), временному единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), равно как и к управляющей организации (управляющему) о возмещении причиненных обществу убытков в случае, предусмотренном абзацем первым пункта 2 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 статьи 71 Федерального закона №208-ФЗ члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного