Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2013 по делу n А70-8877/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

было установлено, что в проверяемом периоде ООО «Сербия» были заключены договора подряда: с заказчиком ООО «Ясная поляна» №3 от 02.02.2008 на выполнение отделочных, электротехнических и сантехнических работ по адресу: г. Тюмень, ул. Червишевский тракт, 1 корп.4;  с заказчиком ЗАО «Строймонтаж» №136/2008П от 24.03.2008 на выполнение строительно-монтажных работ по адресу: ул.Спортивная строительная, п.Малиновский Советского района ХМАО; №285/2008П на выполнение строительно-монтажных работ по адресу: ул.Вокзальная, п. Агриш Советского района ХМАО; № 613/2008П от 25.12.2008г. на выполнение работ по адресу: ХМАО-Югра, г. Советский, ул. Октябрьская-Промышленная, №3; №614/2008/П от 25.12.2008 на выполнение работ по адресу: ХМАО-Югра, г.Советский, ул. Октябрьская-Промышленная, №4.

Условиям договора с заказчиком ООО «Ясная поляна» предусмотрено выполнение работ силами подрядчика (ООО «Сербия»), выполнение работ субподрядными организациями не предусмотрено. Обществом сданы выполненные работы заказчику на основании актов о приемке выполненных работ стоимостью 4 622 847 руб., в том числе НДС 705 180 руб.

Заказчику ООО «Строймонтаж» Обществом сданы работы актами о приемке выполненных работ стоимостью 33 647 107,39 руб., в том числе НДС 5 132 609,6 руб.

Условиями договоров подряда №285/2008/П и №135/2008/П предусмотрена возможность привлечения субподрядных организаций при согласовании с Генподрядчиком.

В отношении контрагента ООО «Каскад» налоговым оганом установлено следующее.

С момента регистрации в качестве юридического лица ООО «Каскад» по юридическому адресу не находится и не находилось ранее; хозяйственную деятельность не осуществляет; значащийся руководителем организации Новохатский М. В. является руководителем еще 16 организаций разных городах (Омск, Екатеринбург, Новосибирск), зарегистрирован в Екатеринбурге; согласно свидетельству о смерти серии 2 АИ №758130 от 14.09.2007г., выданному ЗАГС Железнодорожного района г. Екатеринбурга, Новохатский М. В. умер 13.09.2007г.; по информации, полученной от ЗАГС по Железнодорожному району г. Екатеринбурга - по причине отравления наркотиками.

Данное обстоятельство свидетельствует о том, что подписанные от имени Новохатского М. В. первичные документы (акты о приемке выполненных работ, справки выполненных работ, счета-фактуры) не могли быть подписаны Новохатским М. В., поскольку подписаны после даты его смерти.

У ООО «Каскад» отсутствуют трудовые ресурсы, виды работ по представленным договорам подряда (строительные, монтажные) являются не характерным видом деятельности (заявлена прочая оптовая торговля); среднесписочная численность работников ООО «Каскад» за 2008 год составила 1 человек, управленческий, технический персонал отсутствует, отсутствуют материально-технические ресурсы для выполнения строительно-монтажных работ.

Данные движения денежных средств по расчетному счету, данные бухгалтерской отчетности свидетельствуют об отсутствии расходов на ведение деятельности (оплата труда, плата за электроэнергию, арендная плата и т.д.).

По сведениям УФМС России по Тюменской области ООО «Каскад» за разрешением на привлечение иностранных работников не обращалось; допрошенные в качестве свидетелей работники ООО «Сербия» не подтвердили выполнение работ на указанных объектах работниками ООО «Каскад»; руководитель ООО «Сербия» в ходе допроса пояснил, что лично с руководителем ООО «Каскад» не знаком; допрошенная в качестве свидетеля в ходе проверки руководитель ООО «Ясная поляна» Изосимова А. А. выполнение работ субподрядной организацией ООО «Каскад» не подтвердила.

 Также налоговым органом установлено, что представленные договоры субподряда заключены ранее договоров подряда (договор подряда №4 от 01.02.2008г., заключенный в рамках договора с ООО «Ясная поляна» №3 от 02.02.2008, заключен ранее договора с ООО «Ясная поляна»; договор с субподряда №31/06 заключен 17.06.2008, тогда как договор подряда с ООО «Строймонтаж» - 27.06.2008).

Учитывая указанное, Инспекция пришла к выводу об отсутствии реальных хозяйственных операций с ООО «Каскад».

По контрагенту ООО «Терем» Инспекцией установлено следующее.

По взаимоотношениям с указанным контрагентом представлены договор подряда №7 от 19.01.2009, договор подряда №2 от 06.02.2009 на выполнение строительно-монтажных работ по адресу: ХМАО-Югра Советский район, г. Советский, дома по ул. Октябрьская-Промышленная.

Также представлены соответствующие акты о приемке выполненных работ, справки о  стоимости работ, счета-фактуры.

По данным налогового органа ООО «Терем» поставлено на налоговый учет в ИФНС России по г. Тюмени №4, юридический адрес общества: г. Тюмень, ул. Д. Бедного, 96; основным видом деятельности организации является оптовая торговля лакокрасочными материалами, листовым стеклом, санитарно-техническим оборудованием; недвижимое имущество, транспортные средства отсутствуют; среднесписочная численность в 2009г. – одни человек; имеет признаки мигрирующей организации; с 07.08.2009г. состояло на учете в ИФНС России по г. Москве №25, по данным ИФНС России по г. Москве №25 снято с учета в связи с ликвидацией 25.07.2011, ликвидировано по решению регистрирующего органа.

Подписи в первичных бухгалтерских документах от имени директора ООО «Терем» Иванова В. В., согласно заключению эксперта №4-2012 от 18.02.2012, выполненным не Ивановым В. В., а другим лицом; допрошенных в качестве свидетеля значащийся в качестве директора ООО «Терем» Иванов В. В. отрицает свое участие в деятельности организации, пояснил, что свой паспорт для регистрации организации передавал за вознаграждение, расчетные счета в банках не открывал, доходы от ООО «Терем» не получал.

Допрошенные в качестве свидетелей Толчкова С. Г., инженер ПТО ЗАО «Строймонтаж», работник ООО «Сербия» Долбешкин Д. А. пояснили, что отделочные работы на объектах в г. Советский были выполнены силами ООО «Сербия».

Анализ движения денежных средств по расчетному счету ООО «Терем» в Западно-Сибирском банке Сбербанка РФ за период с 17.06.2008 по 03.06.2009 показал, что с расчетного счета ООО «Терем» периодически в крупных размерах перечислялись денежные средства на расчетный счет ООО «Вариант», открытый также в Западно-Сибирском банке Сбербанка РФ.

Анализ движения денежных средств на расчетном счете ООО «Терем» в ФАКБ ЗАО «Тюменьагропромбанк» (Универсал) за период с 19.06.2008 по 01.06.2009 показал, что с данного расчетного сета периодически денежные средства в крупных размерах перечислялись на расчетный счет ООО «Вариант», открытый в Западно-Сибирском банке Сбербанка РФ.

Анализ имеющихся счетов у ООО «Терем» показал, что организация денежные средства за коммунальные услуги, электроэнергию, водоснабжение, вывоз мусора, услуги связи, Интернет, арендные платежи за транспортные средства, помещения не перечисляло; денежные средства в крупных размерах перечисляются на расчетный счет ООО «Вариант» посредством использования второго счета ООО «Терем», при этом денежные средства аккумулируются на расчетном счете ООО «Вариант».

Анализ движения денежных средств ООО «Вариант» показал, что за период с 01.01.2008 по 19.11.2010 по расчетному счету производятся как доходные, так и расходные операции с разнообразным назначением платежа: за канцелярские товары, за продукты питания, за зимние костюмы, за разные услуги, не связанные с выполнением строительно-монтажных работ; с расчетного счета ООО «Вариант» денежные средства в крупных размерах в наличной форме снимаются по чековой книжке Кожиным Г. И., перечисляются на пластиковые карты физическим лицам всего в размере 58 597 600 руб.

Установлено в ходе проверки, что правом первой подписи ООО «Вариант» наделены Аргышев Сергей Николаевич – учредитель и руководитель, Кожин Геннадий Ильич. По данным налогового органа Аргышев С. Н. умер 11.08.2008, при этом операции по счету осуществлялись и после его смерти.

Согласно информации, получено Инспекцией от ООО «КБ «Дружба», также от ФАКБ ЗАО «Тюменьагропромбанк» (Универсал) ООО «Терем» в опросном листе указало адрес постоянно действующего органа управления в г. Тюмени: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 62А, корп.2. Данный адрес указан в акте приема-передачи системы «iBank» от 08.10.2008, являющийся приложение №3 к договору о банковском обслуживании с использованием программно-технического комплекса «iBank».

Свидетель Дедов Олег Николаевич, работавший в 2008 году ведущим инженером ЗАО «Тюменьагропромбанк», на допросе подтвердил свою подпись на акте от 08.10.2008г. приема-сдачи системы «iBank», установленной по адресу: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября 62А, корп.2.

При осмотре налоговым органом указанного адреса установлено, что по данному адресу располагается ООО «УК «Дежавю». В соответствии с представленными документами, указанное помещение находится в собственности ООО УК «Дежавю».

Допросы свидетелей Кожина Илья Геннадьевич – директора ООО УК «Дежавю», сотрудников ООО УК «Дежавю» установлено, что ООО «Терем» никогда не располагался по адресу: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 62А, корп.2.

Допрошенная в качестве свидетеля Вовченко О. В., работавшая в ООО УК «Дежавю» с мая 2008 года в качестве юрисконсульта, пояснила, что ООО «Терем» никогда не находился по указанному адресу, этот адрес был указан в карточках с образцами подписей и оттиска печати ООО «Терем» с целью установления на компьютер по данному адресу системы «Клиент-банк», позволяющий проводить платежи без личного посещения офисов банка, в отсутствии номинального директора Иванова В. В.

Допрошенный в качестве свидетеля Кожин И. Г. пояснил, что ООО УК «Дежавю» занимается всеми видами юридических услуг, а именно, регистрацией и ликвидацией юридических лиц, процедурой банкротства, представительством в суде, открытием и закрытием расчетных счетов в банках и другим. О видах оказанных юридических услуг ООО «Терем» Кожин И. Г. пояснений дать не смог в виду большого количества клиентов, при том, что по адресу организации, руководителем которой он является, была установлена система «Клиент-банк», через которую осуществлялись операции по расчетному счету ООО «Терем». Также необходимо отметить, что со счета ООО «Терем» в Западно-Сибирском банке Сбербанка РФ Кожиным И. Г. 28.11.2008г. были сняты денежные средства в размере 2 600 000 руб., а его отец Кожин Г. И. являлся кассиром ООО «Вариант», на счет которого регулярно поступали крупные денежные суммы от ООО «Терем».

Налоговым органом установлено, что круг лиц, действовавших от имени ООО «Терем» и ООО «Вариант» состоит из взаимозависимых лиц, имеющих прямое отношение к ООО УК «Дежавю». Также установлено, что выход в Интернет от имени ООО «Терем» и от имени ООО УК «Дежавю» осуществлялся с одного компьютера, адрес установки системы «Клиент-банк» ООО «Терем» и адрес установки системы «Клиент-банк» ООО УК «Дежавю» совпадает, совпадают контактные номера телефонов ООО «Терем» и ООО УК «Дежавю».

Таким образом, налоговым органом установлено, что от имени ООО «Терем» действовало ООО УК «Дежавю» в лице Кожина И. Г. и круга взаимозависимых лиц: проводило операции по расчетному счету, распоряжалось денежными средствами, поступающими на расчетный счет, получало денежные средства в наличной форме по чекам, открывало, закрывало счета в банках, при этом, все указанные действия производились без реального осуществления хозяйственной деятельности, наличные денежные средства перечислялись на расчетный счет ООО «Вариант», с которого снимались в наличной форме Кожиным Г.И., а также напрямую снимались со счета ООО «Терем» Кожиными И. Г.

 Учитывая указанное, налоговый орган пришел к выводу об отсутствии реальных хозяйственных операций ООО «Сербия» с ООО «Терем».

В отношении ООО «Вариант» налоговым органом установлено следующее.

По взаимоотношениям с данным контрагентом Обществом представлены документы на закуп расходных материалов (авансовые отчеты, счета-фактуры, товарные накладные, чеки за период октябрь-декабрь 2008г.

В указанных документах ООО «Вариант» в качестве его директора указан Аргышев С. Н., умерший 11.08.2008.

По данным налогового органа ООО «Вариант» зарегистрировано и поставлено на учет в ИФНС России по г. Тюмени №2 26.02.2008, снято с учета 27.05.2009 по причине ликвидации на основании решения учредителей. Сведения о численности работников в 2008 году – 0 человек, сведения об имуществе, земельных участках транспортных средствах отсутствуют.

Свидетель Белогорлова Инна Михайловна, бывшая жена Аргышева С. Н., отрицает факт руководства Аргышевым С. Н. ООО «Вариант».

Анализ расчетного счета ООО «Вариант» показал, что платежи по счету осуществлялись с 01.01.2008 по 19.11.2009 с различным указанием назначения платежа, не связанные с выполнением строительно-монтажных работ, денежные средства со счета ООО «Вариант» снимаются по чековым книжкам Кожиным Г. И., перечисляются разным физическим лицам.

Установлено, что расчеты по материалам производились ООО «Сербия» с ООО «Вариант» только в наличной форме, сведения о лице, получавшим денежные средства от поставщика, отсутствуют. Свидетель Долбешкин Д. А. , работавший в ООО «Сербия» водителем, пояснил, что, работая водителем с 2008 году принимал участие в перевозке на перечисленные объекты строительства, доверенность на получение материалов была оформлена на его имя. Свидетель Водяхин С. В., работавший в проверяемом периоде в должности прораба, пояснил, что откуда доставлялись строительные материалы ему не известно, кто передавал материалы от имени ООО «Вариант» ему не известно.

По данным налогового органа сведения о зарегистрированной за ООО «Вариант» контрольно-кассовой техники отсутствуют. Следовательно, представленные Обществом чеки в оплату материалов, не свидетельствуют о факте их оплаты.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела, Инспекцией представлен анализ данных бухгалтерского учета в совокупности с актами приемки выполненных работ ООО «Сербия» своим заказчика (Генеральным подрядчикам) и данных, содержащихся в документах, представленных в доказательства приобретения материалов от ООО «Вариант».

Анализ операций списания со счета 10 «материалы» на счет 20 «производство» показал, что по счету 10.8 «Строительные материалы» на конец 2009 года отсутствуют остатки строительных материалов.

Анализ актов приемки выполненных работ по объектам, сданным ООО «Сербия» в адрес заказчиков в 2008 году, 2009 году показал значительное превышение списания материалов на объекты (согласно прилагаемой к дополнениям к отзыву таблицы №1, №4).

По мнению Инспекции, материалы, указанные заявителем, как приобретенные у ООО «Вариант», фактически были приобретены у других лиц, включены в стоимость работ, отражены в бухгалтерском учете. Излишнее списание материалов по объектам, сданным ООО «Сербия» заказчикам подтверждает отсутствие реального приобретения этих материалов у ООО «Вариант».

Все перечисленные выше обстоятельства, установленные налоговым оганом,