Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2013 по делу n А70-10459/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

государственный контракта № 34-П/09 на выполнение подрядных работ по строительству объекта для государственных нужд, в редакциях дополнительных соглашений, по условиям которого, подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика полный комплекс работ по строительству объекта Стадион «Геолог» г. Тюмень (3,4,5 очереди) завершение работ.

В соответствии с пунктом 2.1. контракта стоимость поручаемых подрядчику работ составляет 4 105 219 200 руб.

Как следует из материалов дела, работы ответчиком выполнены, и оплачены заказчиком, о чем свидетельствуют акты по форме КС-2, акты передачи смонтированного оборудования и справки по форме КС-3.

Счетной палатой Тюменской области была проведена  проверка целевого и эффективного использования средств областного бюджета, выделенных на реализацию мероприятий социальной направленности областной целевой программы «Сотрудничество» в части мероприятий по физической культуре и спорту».

По результатам проверки составлены акты осмотра, согласно которым, специалистами Счетной палаты Тюменской области установлено, что модификация (марка, модель) оборудования общей стоимостью 133 184 800 руб., представленного к осмотру, не соответствует модификации оборудования, принято истцом по актам о приемке передаче смонтированного оборудования.

Впоследствии, в ходе рассмотрения дела, между сторонами были проведены неоднократные совместные осмотры, по результатам которых составлены акты контрольного осмотра, согласно которым установлено, что большая часть спорного оборудования была поставлена Ответчиком в соответствии с технической документацией, не соответствуют лишь оформленные акты по форме ОС-15, а именно: активная акустическая система Meyer Sound MID (64 шт.) (вместо JBL VT4887 ADP- CN Активного элемента линейного массива, 3- полосы, 1100Вт, 8, аналоговый вход, CobraNet, 39,7кг Марка: JBL D000872), активная акустическая система Meyer Sound МID-Sub (8 шт.), (вместо JBL VT4881ADP-CN Активного сабвуфера линейного массива 1800Вт, 18, аналоговый вход,СоЬгаМе1, 79кг. Марка: JBL D000870), рама подвеса Meyer Sound MG-ID (20 шт.) (вместо JBL VT4887-AF рамы подвеса нормальной для VT4887. Марка: JBL 69247); комплект Meyer Sound MUB-ID, MRF-ID для монтажа активных акустических систем Meyer Sound MID (8 шт.) (вместо JBL VT4881 ADP-ACC Набора аксессуаров для элемента линейного массива VT 4881 ADP Марка: JBL А006981), сетевой концентратор HP ProCurve J9145A (25 шт.) (вместо сетевого концентратора HP ProCurve 2900-24G Марка: J9049A) по акту приемки-передачи смонтированного оборудования ОС-15 № 3 от 22.12.2009 г.; VIDEOLARM BRC-SDP-16 (4 шт.) (вместо BOSCH ТС9346А Кожух внешний), комплекты оборудования VIDEOLARM CWKFD 2 (4 шт.) (вместо BOSCH НК57-3 Вентилятора в кожух, BOSCH ВК57-3 Обогревателя в кожух и BOSCH WW5729-3 Антизапотевателя); камеры SONY BRC-H700 (4 шт.) (вместо SONY HDC-X310K Мультизадачная камера HD с объективом); HD блоки оптического мультиплексора SONY BRU-H700P (4 шт.) (вместо SONY HFU-X310 Hd Optical Fiber I/F устройство); пульт ДУ SONY RM-BR300 (1 шт.) (вместо SONY RM-B150/U SYM Пульт ДУ), камеры SONY НХС-100 (2 шт.) (вместо SONY HDC-1400R/U Камера HD студийная, двухформатной (10801, 720 р); видоискатель SONY HDVF-550 (2 шт.) (вместо SONY HDVF-C730 W/K Видоискатель ЖК цветной); блок управления камерой SONY HXCU-100 (2 шт.) (вместо SONY HDCU-1500/U блок управления камерой HD), объективы CANON Ш22ех7.6В IRSE А (2 шт.) (вместо CANON HJ21x7.5B IRSE объективов ENG/EFP длиннофокусный для камер ТВЧ (2/3", экстердер 2х, привод фокуса механический), головки VINTEN VISION 250 (2 шт.) (вместо VINTEN 3442-3 головка панорамная Vision 11 с шаровым креплением 100 мм.); штативы VINTEN 3881 (2 шт.) (вместо VINTEN 3772-3 двухступенчатый штатив из углеродного волокна, чаша 100 мм.), тележки VINTEN 3497 (2 шт.) (вместо VINTEN V3955-0002 Тележка ENG для работы на улице (диаметр колес 125 мм); видеомикшер FOR-A HVS-300HS (1 шт.) с комплектующими (вместо Ross Video CPS-1012-001 Производственный видеомикшер Crossover 12 IM/E); переносной HD/SD рекордер THOMSON DMR-IOOO-LCD (1 шт.) (вместо видеомагнитофона JVC SR- DVM600EU); LCD телевизор SONY BRA VIA KDL 70X3500 (1 шт.) (вместо Дисплея для системы мультиэкранного контроля. ЖК телевизор с технологией Pixel Plus 3 HD 56я BARCO R9830050); Монитор 20" Marshall V-R201P-AFHD (1 шт.) (вместо Marshall V-R171P-AFHD Монитор 17" HD SDI, VGA) - акт приемки-передачи смонтированного оборудования ОС-15 № 7 от 22.12.2009 г.; LCD панель SONY KDL 70X3500 (2 шт.) (вместо LCD панель BARCO LC 56") по акту приемки-передачи смонтированного оборудования ОС-15 № 8 от 22.12.2009 г.; билетная система со штрих-кодом (12 шт.). Монитор покупателя (12 шт.), АРМ Бухгалтера (1 шт.), Отчет о событиях (1 шт.). Управления аппаратурой (6 шт.), Эмиссионный центр (1 шт.). Билеты (1 шт.) и Монитор uiMerkezofis Moscow ofis охранника (1 ШТ.) (вмссто: ПО ISD Билстная касса (4 шт.), по ISD Администрация (1 шт.), ПО ISD Интерфейс с бух. системой на основе 1С (1 шт.), ПО ISD Карта (1 шт.), ПО ISD Касса (6 шт.), ПО ISD Менеджер (1 шт.), ПО ISD Настройка тарифов (1 шт.), ПО ISD Отчеты (1 шт.), ПО ISD Управляюший компьютер (2 шт.), ПО ISD Устройство прохода (30 шт.), ORACLE Standard Edition 9 (1 NUP) (17 шт.)); Сервер IBM Х3650М2 (2 шт.) (вместо Сервера билетной системы HP); Управляющий компьютер ADVANTECH UNO-2172 (6 шт.) (вместо Управляюшего компьютера HP); Монитор SAMSUNG E1720NR 17" (12 шт.) и Монитор SAMSUNG E2220NW 22" (12 шт.) (вместо Монитора 17" TFT NEC (17 шт.)); клавиатуры MITSUMI KFK- EA4XY (12 шт.) (вместо Клавиатуры Genius); ИБП АРС Smart-UPS RT 3000 VARM (1 шт.) (вместо UPS 1500W АРС SMART); ИБП АРС Back-UPS CS BK650EI (13 шт.) (вместо UPS 600WIPPON BACK; Шкаф серверный HYPER LINE TTC-SR (вместо шкафы серверный ZPAS (1 шт.); коммутатор ALLIED Telesys AT-FS750/24 в (вместо коммутатор Cisco Catalyst); компьютеры SCAT на базе процессоров INTEL (12 шт.) (вместо персональных компьютеры Intel); принтеры для печати на пластиковых картах ZEBRA P330i (2 шт.) (вместо принтеров для печати на пластиковых картах Datacard SP55); турникеты напольные тумбового типа PERCo-TTD 03.2 (16 шт.) и калитки автоматические для инвалидов PERCo WMD-04S (6 шт.) (вместо турникет КАВА Kerberos ТРВ-Е01); двухпроходные турникеты полноростовые уличного исполнения GOTSCHLICH ЕССО ARENA90 BASIC (8 шт.) (вместо полноростовые турникеты Kentaur FTS-E01); PERCo-TTD 03 2, оснашенные комплектами преграждающих планок «Антипаника» (16 шт.) (вместо функция антипаники КАВА); монитор Marshall V-R201P- AFHD20" (вместо монитор HD 17" Marshall V-R171P-AFHD) по акту приемки-передаче смонтированного оборудования ОС-15 № 11 от 22.12.2009.

По установленным Терминалам управления 19" Touchscreen (7 шт.) подписан корректировочный акт к ОС-15 № 64 от 08.06.2011.

Факт соответствия установленного оборудования технической документации подтверждается представленными в материалы дела выписками из технической документации, письмами производителей и официальных дистрибьюторов продукции, в частности техническим проектом «Комплекс медиа систем стадиона, письмом производителя HP от 22.03.2012 о снятии оборудования с производства; техническим проектом «Комплекс медиа систем стадиона, письмом от официального дистрибьютора Canon в РФ 000 «Канон Ру» об идентичности поставленных объективов; проектом «Технический проект комплекс медиа систем стадиона. Медиа Зал» (том 8 книга 8.2.); проектом «Автоматизированная пропускная билетная система 2-П/08-3-АПБС. Том 5 Книга 5.4. Раздел 5.4.5», проектом «Система охранной сигнализации и видеонаблюдения. Система контроля и управления доступом. 2-П/08-3-СС; ОС; СВН; СКУД. Том 5. Книга 5.4. Раздел 5.4.2.».

Как установлено сторонами при контрольном осмотре, часть оборудования, была поставлена на объект в соответствии с проектной и проектно-сметной документацией, однако в документации были допущены технические ошибки, а именно: проектом «Технический проект комплекс медиа систем стадиона. Система ТВ подключений» (том 8 книга 8.5.) предусмотрена установка щитов из нержавеющей стали 352 01 Legrand в количестве 29 шт.; локальным сметным расчетом № 02-04-003 предусмотрена установка щитов из нержавеющей стали в количестве 29 шт. по цене 53952,93 руб. за штуку без указания модели и марки. В акте формы ОС-15 № 6 от 22.12.2009 г., указаны щиты из нержавеющей стали Rittal 352 01. В акте осмотра Счетной палаты указано, что на объект поставлены щиты Legrand Atlantic Inox IP66. Как следует из технической документации компании Legrand под кодом заказа 352 01 поставляются щиты Legrand Atlantic Inox IP66, из чего следует, что в акте формы ОС-15 допущена техническая ошибка, для исправления которой направлен на подписание истцу нулевой корректировочный акт (Письма от 27.02.2013 г. (вх. № 1395/13 от 04.03.2013) и 07.03.2013  (вх. № 1504/13 от 11.03.2013).

Проектом и сметой предусмотрена установка на объекте металлодетекторов GARRETT CS 5000 (4 шт.) общей стоимостью 417 815,60 руб., в акте формы ОС-15 № 11 от 22.12.2009, указаны Металлодетекторы HI-PE Elliptic (8 шт.) стоимостью 915 120,02 руб. В акте осмотра Счетной палаты указано, что на объекте установлены металлодетекторы GARRETT CS 5000 (4 шт.), следовательно, ошибка допущена в акте формы ОС-15, для исправления которой направлен на подписание Истцу минусовой корректировочный акт (Письма от 23.01.2013 (вх. № 418/13 от 24.01.2013); 13.02.2013 г. (вх. № б/н от 13.02.2013); 05.03.2013 г. (вх. № 1483/13 от 06.03.2013).

Проектом предусмотрена поставка 9 мониторов Siemens 14" 350 ТВЛ цветной монитор СМТС 1720, 9 мониторов Siemens 21" 400 ТВЛ цветной монитор СМТС 1920, в наименовании данного оборудования в проекте допущены аналогичные технические ошибки, цветной монитор СМТС 1720 имеет диагональ 17", а цветной монитор СМТС 1920 имеет диагональ, соответственно, 19", кроме того, в данной линейке мониторов Siemens не имеется мониторов диагоналей 14" и 21".

Из актов Счетной палаты видно, что на объект поставлены мониторы SIEMENS СМТС 1720 17" и SIEMENS СМТС 1920 19", что соответствует проекту. Для исправления акта ОС-15 № 11 от 22.12.2009 г. направлен на подписание УКС корректировочный акт (Письма от 23.01.2013 (вх. № 418/13 от 24.01.2013).

При составлении проектной документации, также как и при составлении акта формы ОС-15 № 18 от 21.06.2011, допущена техническая ошибка в наименовании сантехнического оборудования Selena вместо SANELA.

В спецификации к проекту предусмотрена поставка «Мебель медицинская для кабинетов и палат: Шкаф для медицинских инструментов модели 510 (Merivaara Corp., Финляндия) с одной стеклянной дверцей» в количестве 8 шт. (позиция М20) и «Мебель медицинская для кабинетов и палат: Шкаф для медикаментов модели 515 (Merivaara Corp., Финляндия)» в количестве 3 шт. (позиция М21), которые были обнаружены Счетной палатой в процессе контрольного осмотра. В акте формы ОС-15 № 63 от 08.06.2011 было ошибочно указано, что передается только шкаф для медицинских инструментов модели 510 (Merivaara Corp., Финляндия) в количестве 11 шт. Для исправления технической ошибки в акте ОС-15 на подписание истцу был направлен нулевой корректирующий акт (Письма от 21.12.12  (вх. № 9358/12 от 21.12.2012 г.) и от 28.02.2013).

Проектом предусмотрена поставка 1 шт. монитора Siemens 14" 350 ТВ Л цветной монитор СМТС 1720, в проекте допущена техническая ошибка, поскольку Siemens 14" 350 ТВЛ цветной монитор имеет диагональ 14", поставленный монитор SIEMENS СМСС 1420 14" соответствует проекту. Для исправления акта ОС-15 направлен на подписание Истцу корректировочный акт (Письма от 23.01.2013 г. (вх. № 417/13 от 24.01.2013) и от 06.03.2013 (вх. № 1479/13 от 06.03.2013).

Кроме того, часть оборудования, была поставлена на объект с модификацией в связи со снятием с производства ранее предусмотренного документацией (пункты 57 и 64 таблицы) оборудования, а именно: 16-канальный видеорегистратор BOSCH DVR-16L-100A (2 шт.), вместо снятого с производства Divar-2, 16-канальный регистратор, 600 GB DVR16G2302, по в акту приемки-передачи смонтированного оборудования ОС-15 № 4 от 22.12.2009; кондиционер колонный BALLU BFC/IN-48H (4 шт.), вместо снятого с производства кондиционера колонного BALLU MFS2-48AR, по акту приемки-передачи смонтированного оборудования ОС-15 № 1 от 22.12.2009, что подтверждается письмами компаний-производителей от 27 мая 2010 года. Монитор 24" мультиформатный монитор RON ВРМ-240 LS, вместо мультиформатного монитора 24" Bon Electro, ВРМ-240 AS (в акте ОС-15 № 7 от 22.12.2009, указан Panorama DTV RMT-200-HD 20-INCH HIGH DEFINITION MONITOR Inputs HD-SDI X 2 / Composite x 1 / Component x 1 / DVI-I x 1 / 4 Audio; Active Viewing Area 20.1" diagonal (17.07"H x 10.66"V, 433.44 x 270.99mm); Resolution 1680 x RGB x 1050; Pixel Pitch 0.258mm x 0.258mm; Pixel Response <7.5 ms; Contrast 700:1; Color Depth 16.7 million; Viewing Angle 178°H x 178°V; Outputs HD/SD-SDI x 2 (BNC) / Analog Audio x 2 Channels).

Как следует из ответа на запрос к официальному дистрибьютору данного оборудования, поставленный на объект Мультиформатный монитор 24" Bon Electro ВМР-240 LS обладает улучшенным по сравнению с Мультиформатным монитором 24" Bon Electro ВМР-240 AS показателем контрастности, в остальном мониторы идентичны.

В отношении оставшейся части оборудования была произведена модификация без согласия заказчика, а именно: были поставлены параболические антенны AZURE SHINE AZ-150 (2 шт.) вместо параболических антенн 1KUSI Р-150 и IKUSI Р-240; конвекторы GENERAL SATELLITE GSLF-71S (2 шт.) вместо конвекторов LQ IKUSI LNB Quattro, указанных в акте передаче смонтированного оборудования ОС-15 № 11от 22.12.2009; монитор SIEMENS СМСС 1725 17" вместо 21" 400 TVL цветного монитора SIEMENS - СМТС1920, указанного также в акте передаче смонтированного оборудования ОС-15 № 11 от 22.12.2009; тренажеры для функциональной диагностики, тренировки и реабилитации EN-Tree М, модель EN-Tree Pulley MDD (ENRAF NONIUS, Нидерланды) (2 шт.) вместо тренажеров для функциональной диагностики, тренировки и реабилитации EN-Tree М (ENRAF NONIUS, Нидерланды), указанные в акте приемки-передачи смонтированного оборудования ОС-15 № 63 от 08.06.2010.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ГКУ ТО «УКС» с настоящим иском о взыскании 132 774 100 руб.  неосновательного обогащения в виде стоимости установленного оборудования на объекте, 31 437 162 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение) за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 Кодекса.

В силу пункта 3 статьи 1103 ГК РФ, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих