Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2013 по делу n А46-5430/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 сентября 2013 года

                                                        Дело № А46-5430/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 сентября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сидоренко О.А.,

судей Золотовой Л.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зайцевой И.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7393/2013) Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу города Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 10.07.2013 по делу № А46-5430/2013 (судья Третинник М.А.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Омскэлектро» (ОГРН 1135543015145, ИНН 5506225921) к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу города Омска о признании недействительными решений от 01.03.2013 № 10-22/1385, № 10-22/366,

при участии в судебном заседании представителей: 

от инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому административному округу города Омска – Михалькова Ирина Александровна по доверенности № 03-28/010901 от 28.12.2012 (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации); Кузнецова Татьяна Анатольевна по доверенности № 03-20/003904 от 30.05.2013 (личность представителя установлена на основании служебного удостоверения); Кулишова Людмила Тимофеевна по доверенности № 03-19/006600 от 04.09.2013 (личность представителя установлена на основании служебного удостоверения);

от открытого акционерного общества «Омскэлектро» - Юдин Андрей Александрович по доверенности б/н от 15.04.2013 (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации); Кучковский Виктор Викторович по доверенности б/н от 09.09.2013 (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

установил:

открытое акционерное общество «Омскэлектро» (далее – заявитель, ОАО «Омскэлектро», Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы  по Октябрьскому административному округу города Омска (далее – ИФНС России по Октябрьскому административному округ г. Омска, налоговый орган, инспекция) о признании недействительными решения от 01.03.2013 № 10-22/1385 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения № 10-22/366 об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость (НДС).

Решением Арбитражного суда Омской области от 10.07.2013 по делу № А46-5430/2013 требования налогоплательщика удовлетворены в полном объеме.

С решением суда первой инстанции инспекция не согласилась и обжаловала его в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, установил следующие обстоятельства.

Муниципальное производственно-эксплуатационное предприятие города Омска «Омскэлектро» (далее – МПЭП г. Омска «Омскэлектро»), являющееся правопредшественником ОАО «Омскэлектро», в ИФНС по Октябрьскому административному округу г. Омска, представило уточненную налоговую декларацию по НДС за 4 квартал 2009 года, в которой были заявлены к возмещению из бюджета 3 293 965 руб.

По результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС, представленной ОАО «Омкэлектро» за 4 квартал 2009 года, был составлен акт № 10-22/18062 от 18.01.2013 и приняты решения от 01.03.2013 № 10-22/1385 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,  № 10-22/366 об отказе в возмещении сумм НДС.

Основанием для принятия решений послужил вывод налогового органа о том, что заявитель в нарушение статей 171,172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) необоснованно отнес в налоговые вычеты за 4 квартал 2009 суммы НДС в размере 7 481 033,06 руб. в отношении потерь при транспортировке электрической энергии, приобретенной для осуществления операций, не признаваемых объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НКРФ.

Стоимость коммерческих потерь в объеме 37 916 476 кВтч налоговым органом не принята для целей налогообложения, поскольку: несение данных потерь не связано с деятельностью предприятия, признаваемой объектом обложения НДС, т.к. данные виды потерь электроэнергии направлены на деятельность иных лиц; отсутствует документальное подтверждение направленности приобретенных потерь электроэнергии на обеспечение технологического процесса транспортировки электроэнергии по сетям МПЭП «Омскэлектро» (в настоящее время ОАО «Омскэлектро»); нормативными правовыми актами в области энергоснабжения не предусмотрен учет в Балансе электроэнергии территориальной сетевой организации данных видов коммерческих потерь электроэнергии, возникших не в сетях предприятия и не принадлежащих МПЭП «Омскэлектро».

Проверяющие посчитали, что в соответствии с договором от 01.04.2008 № 05.220.416.08, заключенным с ОАО «Омская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик), а также действующими нормативными правовыми актами общество не обязано приобретать и оплачивать электроэнергию для компенсации потерь, возникших и произошедших в электрических сетях иных потребителей. По расходам по оплате электрической энергии для компенсации произошедших потерь (коммерческих) в сетях иных потребителей общество необоснованно заявляет налоговые вычеты, поскольку электроэнергию ОАО «Омскэлектро» данным потребителям не реализовывало.

По таким основаниям налоговым органом сделан вывод о том, что указанная электроэнергия не была реализована и была приобретена не для деятельности МПЭП г. Омска «Омскэлектро», вследствие чего, в силу положений пункта 1 статьи 39, подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ у налогоплательщика не возникает объекта налогообложения и, исходя из положений пункта 2 статьи 171 НК РФ, у него отсутствует право на налоговый вычет.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Омской области от 15.04.2013 № 16-19/04703 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, а решения ИФНС России по Октябрьскому административному округ г. Омска от 01.03.2013 № 10-22/1385, от 01.03.2013 № 10-22/366 оставлены без изменения.

Считая отказ в возмещении налога и выводы проверяющих о необоснованном заявлении налогового вычета – неправомерными, общество обратилось в арбитражный суд с указанным выше заявлением о признании решений, принятых по результатам проверки, недействительными.

Суд первой инстанции требования налогоплательщика удовлетворил, поскольку посчитал, что ОАО «Омскэлектро» выполнены все условия для получения налогового вычета по НДС. Суд указал, что в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146, статьи 39 НК РФ продажа МПЭП г. Омска «Омскэлектро» товара (электроэнергии) подлежит обложению НДС, расходы МПЭП г. Омка «Омскэлектро» на оплату потерь (в любых сетях, в том числе - в прочих) имеют непосредственное отношение к операциям по реализации МПЭП г. Омска «Омскэлектро» услуг по передаче электроэнергии, указанная операция не относится к числу не признаваемых объектом налогообложения, перечисленным в пункте 2 статьи 146 НК РФ.

В апелляционной жалобе ИФНС России по Октябрьскому административному округу г. Омска просит отменить судебное решение, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права и неверное установление фактических обстоятельств дела. По мнению подателя жалобы, обществом приобретены не только потери, связанные с транспортировкой электроэнергии, а также так называемые «коммерческие потери», не связанные с деятельностью по транспортировке электрической энергии, возникшие в сетях, не принадлежащих МПЭП «Омскэлектро». Стоимость данных потерь в Балансе электрической энергии сетевой организации не может быть учтена на основании правовых норм в области электроэнергетики, а также условий договора с ОАО «Омская энергосбытовая компания». Суммы потерь должны быть предъявлены потребителям, в сетях которых они произошли.

Инспекция считает, что обществом не были приняты в бухгалтерском учете весь объем потерь, что стоимость потерь, указанная в счетах-фактурах, предъявленная поставщиком электроэнергии в 4 квартале 2009 года, в учете в полном объеме не отражена.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить без изменения решение суда первой инстанции, указывая на несостоятельность доводов инспекции. По мнению заявителя, стоимость спорных потерь электроэнергии подлежит вычету по НДС, в том числе потому, что налоговый орган не установил основания для отказа в возмещении (не выяснено, в чьих конкретно сетях произошли потери, в каком объеме, на какую сумму; действующее законодательство не устанавливает нормативов и лимитов потерь; спорные расходы возникают в связи с осуществлением основной деятельности и т.д.).

Судебное заседание апелляционного суда проведено при участии представителей ИФНС России по Октябрьскому административному округу г. Омска и ОАО «Омскэлектро», соответственно поддержавших указанные выше доводы и возражения.  

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Общество в силу статьи 143 НК РФ в спорный период являлось плательщиком налога на добавленную стоимость.

Из положений главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что налог на добавленную стоимость представляет собой изъятие в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех стадиях производства, и определяется как разница между суммами налога, полученного исходя из стоимости реализованных товаров (услуг), и суммами налога, уплаченного поставщику за данные товары (услуги).

Статьей 146 НК РФ предусмотрены операции, признаваемые объектом обложения налогом на добавленную стоимость.

В том числе в соответствии с пунктом 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налога на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. Передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг);

В силу пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно, как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз (пункт 1 статьи 166 Кодекса).

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 данного кодекса налоговые вычеты.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 данного Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ. При этом вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Из указанных норм следует, что налогоплательщик имеет право на получение налогового вычета по НДС при соблюдении следующих условий:

- осуществление операций, признаваемых объектом обложения;

- принятие налогоплательщиком товаров (работ, услуг) на учет;

- наличие счетов-фактур, выставленных продавцами товаров (работ, услуг).

Судом первой инстанции установлено наличие всех перечисленных условий для принятия спорных сумм налога к вычету.

Апелляционный суд поддерживает позицию суда первой инстанции.

В том числе, судебная коллегия апелляционного суда полагает, что обществом были осуществлены операции, являющиеся в соответствии со статьей 146 НК РФ объектом обложения.

Налоговый орган указывает, что заявитель может поставить на вычет только суммы по приобретению потерь, которые (потери) произошли на его сетях либо на бесхозных сетях, переданных обществу на облуживание, но не суммы коммерческих потерь, произошедших на сетях потребителей.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что в соответствии действующими правовыми актами, регулирующими вопросы поставки электрической энергии, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства.

Так, согласно пункту 3 статьи 32 Федерального закона «Об электроэнергетике» величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи