Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2013 по делу n А46-6802/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

04 октября 2013 года

                                                       Дело №   А46-6802/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  26 сентября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 октября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.

судей  Смольниковой М.В., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём судебного заседания Самовичем А.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6865/2013) ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Омский каскад» Фоменко Людмилы Васильевны на решение Арбитражного суда Омской области от 12.07.2013 по делу № А46-6802/2013 (судья Мельник С.А.), принятое по заявлению ликвидатора общества с ограниченной ответственностью «Омский Каскад» (ОГРН 1065505030843, ИНН 5505042996) Фоменко Людмилы Васильевны о признании ликвидируемого должника банкротом,

при участии в судебном заседании представителей: 

ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Омский каскад» Фоменко Людмила Васильевна  - лично по паспорту, выписке из ЕГРЮЛ № 8448А/2013 от 20.05.2013

установил:

Ликвидатор общества с ограниченной ответственностью «Омский Каскад» (далее – ООО «Омский Каскад»)  Фоменко Людмила Васильевна (далее – Фоменко Л.В.) 13.06.2013 обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании ликвидируемого должника ООО «Омский Каскад» несостоятельным (банкротом) по упрощённой процедуре банкротства ликвидируемого должника сроком на четыре месяца.

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.07.2013 по делу № А46-6802/2013 в удовлетворении заявления ликвидатора отказано.

            Не согласившись с принятым решением суда, ликвидатор Фоменко Л.В. подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

            В обоснование своей жалобы заявитель указывает, что в процессе проведения ликвидационных мероприятий выявлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объёме, так как стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения в полном объёме требований кредиторов; должник имеет признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества ликвидируемого должника, предусмотренные статьёй 224 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) (в дело представлены справки о наличии имущества и его стоимости, справка о наличии задолженности по заработной плате, списки кредиторов и дебиторов должника с расшифровкой их задолженности). Инвентаризация имущества закончена 03.06.2013, по результатам которой выявлена недостаточность имущества для удовлетворения требований кредиторов, подтверждённых на момент подачи заявления в арбитражный суд и превышающих размер стоимости принадлежащего должнику имущества. Сведения о начале процесса ликвидации опубликованы в Вестнике государственной регистрации 12.06.2013, срок окончания для предъявления требований кредиторами истекает 12.08.2013.

            Кроме этого, указывает, что при рассмотрении обоснованности заявления суд не установил факта предъявления кредиторами в ходе ликвидационных процедур требований к должнику и их размера, не исследовал промежуточный ликвидационный баланс. Считает, что, несмотря на то, что срок для предъявления требований не истёк, у ликвидатора имелись сведения об общей сумме кредиторской задолженности и её размере, которая подтверждена и обоснована.

            Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

            Ликвидатор Фоменко Л.В. поддержала доводы апелляционной жалобы.

Заслушав пояснения ликвидатора Фоменко Л.В., изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения суда в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, ООО «Омский Каскад» зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией Федеральной налоговой службы по Ленинскому административному округу города Омска 05.12.2006 (т. 5 л.д. 9-14).

Общим собранием участников ООО «Омский каскад», состоявшимся 07.05.2013, принято решение о ликвидации общества; ликвидатором общества назначена Фоменко Л.В. (т. 4 л.д. 140, 144).

            20 мая 2013 года Межрайонной инспекцией ФНС России № 12 по Омской области в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о принятии решения о ликвидации юридического лица и о назначении ликвидатора (т. 4 л.д. 138-141).

            12 июня 2013 года в Вестнике Государственной регистрации   опубликовано сообщение о принятии решения о ликвидации, о заявлении кредиторами требований в течение двух месяцев с момента опубликования данного сообщения (т. 4 л.д. 144).

            На следующий день после публикации ликвидатор обратился в суд с настоящим заявлением.

            Отказывая в удовлетворении заявления ликвидатора о признании общества банкротом, суд первой инстанции сослался на несоблюдение заявителем требований статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

            Суд апелляционной инстанции считает выводы суда первой инстанции правомерными и основанными на полном исследовании фактических обстоятельств исходя из следующего.

            Пункт 2 статьи 61 ГК РФ предусматривает, что юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников).

            В соответствии с пунктами 2 и 3 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с настоящим Кодексом, другими законами. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

            При этом ликвидация должна производиться в порядке, установленном статьёй 63 ГК РФ или Законом о банкротстве.

            В соответствии со статьёй 63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

            Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

            После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

            Кроме того, ликвидационная комиссия производит выплату денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица в порядке очерёдности, установленной статьёй 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения; продажу имущества ликвидируемого юридического лица при недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов.

            Таким образом, ликвидационный баланс это отчётный баланс, характеризующий имущественное состояние ликвидируемого предприятия на дату, с которой оно прекращает своё существование как юридическое лицо.

            В ликвидационном балансе отражается, в частности, состояние расчётов предприятия с кредиторами после окончания ликвидационного периода, в течение которого оно должно было погасить свои обязательства перед кредиторами (два месяца).

            Исходя из того обстоятельства, что сообщение о принятии решения о ликвидации должника было опубликовано 12.06.2013, то ликвидационный баланс в силу закона может быть составлен не ранее истечения двухмесячного срока, предоставленного кредиторам для заявления своих требований к должнику, то есть не ранее 12.08.2013.

            Соответственно, на дату обращения ликвидатора в суд ликвидационный баланс  должника не мог быть предоставлен.

            В связи с чем исключается возможность оценить действительное имущественное состояние должника на дату, событие которого ещё не наступило (12.08.2013), на момент обращения ликвидатора в суд (13.06.2013), а также на момент  принятия судом первой инстанции обжалуемого решения (резолютивная часть объявлена 11.07.2013).

            Суд апелляционной инстанции считает, что ликвидатор обратился в суд преждевременно, в нарушение установленного законом порядка.

            Доводы ликвидатора со ссылкой на статью 224 Закона о банкротстве о том, что в 

 процессе проведения ликвидационных мероприятий выявлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объёме, так как стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов в полном объёме; должник имеет признаки неплатежеспособности и недостаточности имущества ликвидируемого должника, суд апелляционной инстанции не принимает по следующим основаниям.

            Согласно пунктам 1, 2 статьи 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Законом. При обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

            Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего. Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника не применяются (пункт 1 статьи 225 Закона о банкротстве).

            Это означает, что необходимость ликвидации в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, судом не проверяется, вопросы преднамеренности или фиктивности банкротства не устанавливаются, поскольку лицом, участвующим в деле на данном этапе, является лишь сам должник, представляемый ликвидатором (ликвидационной комиссией).

            Между тем, обязательным условием применения порядка ликвидации, установленного Законом о банкротстве, является констатация судом в решении о признании должника банкротом факта недостаточности стоимости имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, для удовлетворения требований кредиторов.

            Поскольку судебное разбирательство по делу такого рода ввиду, как правило, отсутствия на этом этапе других лиц, участвующих в деле и процессе о банкротстве, фактически не осуществляется, эта констатация может иметь место только на основании результатов деятельности ликвидатора (ликвидационной комиссии), который с соблюдением публичной процедуры установил как размер требований кредиторов, предъявленный к ликвидируемому лицу, так и стоимость его имущества.

            При этом очень важным является именно соблюдение публичной процедуры, которая является определённой гарантией против преднамеренного или фиктивного банкротства должника.

            Толкование пунктов 1 и 2 статьи 224 Закона о банкротстве в совокупности с положениями статей 63, 64 ГК РФ продиктовано также следующими положениями Закона о банкротстве:

            Пунктом 3 статьи 224 Закона о банкротстве установлено, что при обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, после принятия решения о ликвидации юридического лица и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.

            В этом случае рассмотрение дела о банкротстве осуществляется без учёта особенностей, предусмотренных параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве (пункт 3 статьи 225 Закона о банкротстве), то есть банкротство осуществляется по общим правилам, а не по упрощённой процедуре, что означает возможность введения в отношении должника других процедур банкротства, в том числе процедуры наблюдения с целью анализа финансового состояния юридического лица, поскольку заявление о признании должника банкротом подано до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора), на которую возложена обязанность по осуществлению ряда мероприятий, направленных на получение объективных данных о финансовом состоянии должника.

            То есть, принятия решения о ликвидации юридического лица недостаточно для его ликвидации с применением упрощённой процедуры банкротства. Для такой процедуры банкротства (упрощённой) необходимо предварительное проведение ликвидационных процедур.

            В отличие от общей процедуры банкротства или даже в отличие от процедуры банкротства отсутствующего должника срок предъявления требований кредиторов в деле о банкротстве ликвидируемого должника является сокращённым и составляет один месяц против обычных двух (пункт 2 статьи 225 Закона о банкротстве).

            Таким образом, законодатель исходит из того, что кредиторы уже уведомлены о ликвидации должника и объявили себя таковыми в ходе ликвидационных процедур и необходимости предоставления им большего срока для предъявления требований не имеется.

            До обращения в суд с настоящим заявлением ликвидатором не были совершены все необходимые действия, предшествующие обращению в суд, предусмотренные нормами гражданского законодательства.

            По сути ликвидатор ограничился публикацией сообщения о ликвидации должника, которая осуществляется лишь на самом начале этапа ликвидации должника в установленном статьёй 63 ГК РФ порядке.

            В связи с чем ликвидатором должника к моменту обращения в суд не был выявлен действительный размер кредиторской задолженности для целей сопоставления данного размера