Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу n А70-13806/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

22 октября 2013 года

                                                      Дело №   А70-13806/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  15 октября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 октября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей  Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам Управления Федеральной службы судебных приставов по Тюменской области Самсоновой Марии Владимировны о замене должника в исполнительном производстве № 9388/13/27/72 от 04.03.2013 в рамках дела № А70-13806/2009 по иску Администрации города Тюмени к Обществу с ограниченной ответственностью «Стройсвязьсервис» об устранении препятствий в пользовании муниципальным имуществом, путем обязания демонтировать волоконно-оптические линии связи, проложенные на муниципальных опорах наружного освещения,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» - представитель Макаров В.Н. (паспорт, по доверенности),

от Администрации города Тюмени - представитель не явился, извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «Стройсвязьсервис» - представитель не явился, извещены надлежащим образом;

от Службы судебных приставов - представитель не явился, извещены надлежащим образом;

установил:

Определением о процессуальном правопреемстве от 22.05.2013 по делу № А70-13806/2009 Арбитражный суд Тюменской области удовлетворил заявление судебного пристава-исполнителя Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам Управления Федеральной службы судебных приставов по Тюменской области Самсоновой Марии Владимировны (далее - судебный пристав-исполнитель Самсонова М.В.) о замене должника в исполнительном производстве № 9388/13/27/72 от 04.03.2013 и произвел замену первоначального должника – общества с ограниченной ответственностью «Стройсвязьсервис» (далее – ООО «Стройсвязьсервис») на его правопреемника - общество с ограниченной ответственностью «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» (далее – ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть») в исполнительном производстве № 9388/13/27/72 от 04.03.2013, возбужденном в ООО «Стройсвязьсервис» на основании исполнительного листа серии АС № 005493066 от 01.03.2010, выданного Арбитражным судом Тюменской области на основании решения от 01.03.2010 по делу № А70-13806/2009.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тюменской области.

В апелляционной жалобе ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» ссылается на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившихся в рассмотрении дела в отсутствие представителя ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть», не извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Как считает податель жалобы, суд первой инстанции не учел того обстоятельства, что ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» создано путем реорганизации ООО  «Стройсвязьсервис» не в форме присоединения, а в форме выделения, в связи с чем ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» не является универсальным правопреемником должника, поскольку в этом случае ему принадлежат только те права и обязанности, которые были переданы по разделительному балансу. В обоснование правовой позиции ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» ссылается на пункт 3 статьи 58, статью 59 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением от 03.07.2013 апелляционная жалоба ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» принята к производству и назначена к рассмотрению в судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда на 22.08.2013 на 14 час. 30 мин.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» Восьмой арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции от 22.05.2013 по настоящему делу подлежит отмене на основании пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Определением от 28.08.2013 Восьмой арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению арбитражного дела № А70-13806/2009 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, и назначил судебное заседание на 12.09.2013 на 12 час. 55 мин.

Вынося определение о переходе к рассмотрению дела по правилам рассмотрения дела в суде первой инстанции и назначении дела к судебному разбирательству, суд апелляционной инстанции с учетом разъяснений, изложенных в пункте 22 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 99 «Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», установил безусловные основания для отмены оспариваемого судебного акта и перешел к рассмотрению дела на основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по правилам суда первой инстанции в связи с отсутствием в материалах дела сведений о надлежащем извещении ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» о времени и месте проведения судебного заседания суда первой инстанции.

До рассмотрения дела по правилам первой инстанции в материалы дела от ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» поступило ходатайство об истребовании доказательств у Межрайонной инспекции Федеральной налоговый службы России № 14 по Тюменской области (625009, г. Тюмень, ул. Товарное шоссе, 15), которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

Определением от 12.09.2013 Восьмой арбитражный апелляционный суд обязал инспекцию предоставить копию разделительного бухгалтерского баланса общества с ограниченной ответственностью «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» (ОГРН 1127232040320, ИНН 7202174130) при реорганизации в форме выделения из общества с ограниченной ответственностью «Стройсвязьсервис» (ОГРН 1027200860774, ИНН 7203062686) и назначил судебное заседание на 15.10.2013 на 11 час. 25 мин.

До начала судебного заседания от Администрации города Тюмени поступили письменные возражения на апелляционную жалобу, в которых она просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции, состоявшимся 15.10.2013, представитель просил заявление судебного пристава-исполнителя Самсоновой Марии Владимировны о замене должника в исполнительном производстве № 9388/13/27/72 от 04.03.2013 оставить без удовлетворения. При этом, пояснив, что ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» создано путем реорганизации ООО  «Стройсвязьсервис» не в форме присоединения, а в форме выделения, в связи с чем ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» не является универсальным правопреемником должника, поскольку в этом случае ему принадлежат только те права и обязанности, которые были переданы по разделительному балансу. Считает, что спорные участки волоконно-оптических линий ООО «Тюменская городская телекоммуникационная сеть» в процессе выделения не передавались, оснований для процессуального правопреемства не имеется.

Заявление судебного пристава-исполнителя Самсоновой Марии Владимировны рассмотрено в соответствии с частью 1 статьи 266, частями 2, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ООО «Стройсвязьсервис», Администрации города Тюмени, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания и не заявивших ходатайств об его отложении.

Рассмотрев материалы дела, заявление судебного пристава-исполнителя Самсоновой Марии Владимировны, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Администрация города Тюмени  обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ООО «Стройсвязьсервис» об устранении препятствий в пользовании муниципальным имуществом, путем обязания демонтировать волоконно-оптические линии связи, проложенные на муниципальных опорах наружного освещения.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от  01.03.2010 по делу № А70-13806/2009, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2010 и постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.10.2010, исковые требования удовлетворены.  Суд обязал ООО «Стройсвязьсервис» в месячный срок со дня вступления решения в законную силу осуществить демонтаж волоконно-оптических линий связи, проложенных на муниципальных опорах наружного освещения, на участках:

- от М №48В.1.0/9.2.1 на ул. 50 лет Октября (отводы до ул. 50 лет Октября, 36/1,41 и 39 (8 опор);

- от М №48В.1.0/9.1 на ул. 50 лет Октября до ул.50 лет Октября, 30 (3 опоры);

- от М №8В.2/11.9.2 на ул. Смоленской до ул. Первомайской,40 (2 опоры);

- от М №24В.1.0/7.3 на перекрестке ул. Орджоникидзе-Хохрякова по ул. Орджоникидзе, по ул. Советская до М №24В2.1/3.1в на ул. Водопроводная и отвод от муфты на ул. Хохрякова до ул. Володарского,47/1 (25 опор);

- от М №8В2.2/3.2.5 на ул. Володарского до ул. Володарского,9/1 (2 опоры);

- от М №24В1.0/11.11 на ул. Герцена по ул. Камышинская, ул. Орловская до ул. Орловская, 50 (12 опор);

- от М №42В.1.0/7.4.1 на ул. Советская до ул. Профсоюзная,46 (1 опора);

- от М №24В2.1/25.1.1 на ул.Советская до ул.Профсоюзная,65 и 79 (9 опор);

- от М №24В.1.0/39.5 на перекрестке ул. Горького-Щорса до ул. Новгородская,10 (1 опора);

- от М №24В1.0/40.3 на ул. Холодильная до ул. Холодильная,114 (4 опоры);

- от М №24В.1.0/7.2 на перекрестке ул. Орджоникидзе-Володарского до ул. Орджоникидзе,49 (3 опоры);

- от М №24В2.1/27.2 на ул. Орджоникидзе до ул. Ленина,69 (1 опора);

- от М №24В2.2/3.2.2 на перекрестке ул. Челюскинцев-Хохрякова до ул. Володарского, 17/2 (4 опоры);

- по ул. Семакова от М №48В1.0/3.2.1 до ШК №2 (2 опоры);

- от ул. Осипенко,81 (ШК-6) по ул. Профсоюзная до ул. Республики,55 (35 опор);

- от ул. Республики,7 по ул. Красина, ул. Республики до ул. Семакова с отводом на ул. Ленина,23 (4 опоры);

- от М №48-16В1.0/3.4 по ул. Ленина, ул. Красина, ул. Республики до М №В1.0/3.2.2(4опоры);

- от М №24В2.4/3.2 по ул. Володарского до ул. Володарского, 19/2 (1 опора);

- от ул. Осипенко, 81 по ул. Профсоюзная до ул. Республики, 61 (29 опор);

- от ул. Республики, 61 по ул. Республики, ул. Орджоникидзе, ул. Ленина до М №3 (4 опоры);

- от М №3 по ул. Ленина до ул. Семакова (М 48-16В1.0/3.3) с отводами на ул. Первомайская,20 и ул. Челюскинцев,48 (10 опор);

- от М № 144В1.0/27.1 до М №24В1.0/7.3 по ул.Орджоникидзе (8 опор);

- от ул. Осипенко,81 по ул. Осипенко до ул. Свердлова (25 опор);

- от ул. Республики, 61 по ул. Республики, ул. Семакова, ул. Ленина, ул. Перекопская, ул. Полевая, ул. Ямская,87а (3 опоры);

- от перекрестка ул. Республики-Первомайская по ул. Первомайская, ул. Хохрякова, ул. Водопроводная до ул. Сакко,17 (с отводом на ул. Первомайская,6) (27 опор);

- от М №24В1.0/11.4а по ул. Герцена, ул. Челюскинцев, ул. Урицкого до М48-24В.К.1.0/6.5а (23 опоры);

- от ул. Коммунаров,25 по ул. М. Горького, ул. 50 лет Октября до М №48В1.0/9.1а (12 опор);

- от ул. Челюскинцев, 8 по ул. Осипенко (с отводом ул. Водопроводная до М24В2.1./3.1г), ул. Свердлова до ул. Свердлова,22 и 24 (56 опор);

- от ул. Осипенко,81 по ул. 50 лет Октября до ул. Пермякова малая (М № 48В1.0/9.7) (95 опор);

- от М №24В1.0/11.3.1 на ул. Шиллера до ул. Малыгина,49/1 (3 опоры);

- от М №24В1.0/7.2а на ул. Володарского до ЩК на Площади Труда (3 опоры);

- от М №24В2.1./25.1.3 на ул. Горького до ул. Горького,45а (9 опор);

- от М №24В2.1./25.1.3 на ул.М. Горького по ул. Советская до ул. Профсоюзная (М № 144В1.0/25.1) (16 опор);

- от ул. Комсомольская,6 по ул. Комсомольская, ул. Водопроводная до ул. Водопроводная, 15 (10 опор);

- М №24В1.0/11.8 на ул.Таймырской до ЩК на Площади Памяти (9 опор);

- от рекламного экрана (М №4В2.4/9.1.6) до М №48В1.0/9.1а по ул. 50 лет Октября (6 опор);

- от М №24В1.0/11.5 на ул. Малыгина по ул. Горького до ул. Красных Зорь,39 (7 опор);

- от М №24В1.0/11.2 на ул. Малыгина до ул. Малыгина,8/1 (2 опоры);

- от М №24В1.0/11.9 на ул. Первомайская по ул. Первомайская, ул. Смоленская до ул. Крупской, 21 (6 опор);

- от М №24В2.1./3.1в на ул. Водопроводная по ул. Водопроводная, ул. Хохрякова до ул. Первомайская, 1 (8 опор);

- от М №24В1.0/11.4 на ул. Грибоедова до ул. Ялуторовская, 13 (5 опор);

- от М №24В2.1/14.8.2 на ул. Киевской до ул. Минская,51а (1 опора);

- от М №24В1.0/11.6 на ул. Малыгина по ул.Салтыкова-Щедрина, ул. Красных Зорь до ул. Мельничная,80 (9 опор);

- от М №24В1.0/11.3 на ул. Малыгина по ул. Шиллера до ул. Мурманская,31 (7 опор);

- от М №24В1.0/11.7 на перекрестке ул. Холодильная - Малыгина до ул. Холодильная,73а (7 опор);

- от М №24В2.1./3.1а на ул. Первомайская - Володарского до ул. Володарского,36 (4 опоры);

- от М №48В1.0/14.8 до от М №24В2.2/14.8.5 на ул. Котовского (5 опор);

- от М №24В1.0/14.8.1 на ул. Котовского до ул. Котовского, 10 (5 опор);

- от М №24В1.0/8.1 на ул. Осипенко до ул. Свердлова, 5/2 (1 опора);

- от М №8В2.2/26.2.5 на ул. Республики по ул. Минской до ул. Республики, 143 (4 опоры);

- от ул. Холодильная,78 до ул. Холодильная,63 (1 опора);

- от М №24В2.2/3.2.5 на ул. Володарского по ул. Семакова, по ул. Хохрякова до ул. Хохрякова, 10 (8 опор);

- от М №48-16В1.0/3.5 на ул. Перекопская до ул. Гайдара,23 и 26 (8 опор);

-