Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2013 по делу n А46-3553/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

со статьей 39 Градостроительного кодекса Российской Федерации физическое или юридическое лицо, заинтересованное в предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка или объекта капитального строительства, направляет заявление о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования в комиссию.

Вопрос о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования подлежит обсуждению на публичных слушаниях. Порядок организации и проведения публичных слушаний определяется уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами представительного органа муниципального образования с учётом положений настоящей статьи.

Решением Омского городского Совета от 20.07.2005 № 272 «Об утверждении положения о порядке организации и проведения публичных слушаний в городе Омске» утверждён порядок организации и проведения публичных слушаний в городе Омске.

Согласно подпункту 15 пункта 1 постановления Администрации города Омска от 21.01.2013 № 2-пм «Об организации и проведении публичных слушаний по вопросу предоставления разрешений на условно разрешённый вид использования некоторых земельных участков» проведены публичные слушания по вопросу предоставления разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:07 01 06:3079, местоположение: Омская область, город Омск, северо-западная часть кадастрового квартала 55:36:07 01 06, для размещения многоквартирного жилого дома средней этажности (5-10 этажей).

Частью 8 статьи 39 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлено, что на основании заключения о результатах публичных слушаний по вопросу о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования комиссия осуществляет подготовку рекомендаций о предоставлении разрешения на условно разрешенный вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения с указанием причин принятого решения и направляет их главе местной администрации.

На основании указанных в части 8 настоящей статьи рекомендаций глава местной администрации в течение трёх дней со дня поступления таких рекомендаций принимает решение о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования или об отказе в предоставлении такого разрешения. Указанное решение подлежит опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов, иной официальной информации, и размещается на официальном сайте муниципального образования (при наличии официального сайта муниципального образования) в сети «Интернет».

Решение о предоставлении разрешения на условно разрешённый вид использования или отказ в предоставлении такого разрешения главой администрации должно быть мотивировано с учётом заключения публичных слушаний и рекомендаций комиссии в соответствии с пунктами 8, 9 статьи 39 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что оспариваемое постановление вынесено в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», Решением Омского городского Совета от 10.12.2008 № 201 «Об утверждении Правил землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск Омской области», Уставом города Омск, а также на основании рекомендаций комиссии по подготовке проекта Правил землепользования и застройки города Омска от 12.02.2013.

Так, согласно пункту 4.5 Заключения Комиссии по подготовке проекта Правил землепользования и застройки (далее - Комиссия) от 12.02.2013, в ходе подготовки публичных слушаний по вопросу предоставления разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:07 01 06:3079 в Комиссию поступило возражение от ТУ Росимущества в Омской области, в котором указывалось, что ООО «Институт строительных технологий» испрашиваемый земельный участок предоставлен в аренду на 49 лет для общественно-деловых целей и приведённое использование земельного участка является окончательным; в соответствии с приказом Федерального агентства лесного хозяйства от 02.05.2012 № 180 «Об определении количества лесопарков на территории города Омска и установлении их границ» на данной территории расположены лесные участки Омского лесопарка, каждому выделу присвоен номер; в ходе проведения публичных слушаний представителями ФГБОУ ВПО «Омский государственный аграрный университет имени П. А. Столыпина и КТОС «Аграрный» высказаны предложения о сохранении данной территории «зеленой зоной» и возражения относительно застройки указанной территории.

Из пункта 5 рекомендаций Комиссии по вопросу предоставления разрешений на условно разрешенный вид использования некоторых земельных участков от 12.02.2013 усматривается, что Комиссией рекомендовано отказать в предоставлении разрешения не условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:070106:3079, местоположение: Омская область, город Омск, северо-западная часть кадастрового квартала 55:36:07 01 06, для размещения многоквартирного жилого дома средней этажности (5-10 этажей).

Кроме того, решением Омского городского Совета от 10.12.2008 № 201 утверждены Правила землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск Омской области (далее - Правила), которыми определено территориальное зонирование, где для каждой территориальной зоны установлены виды разрешённого использования земельных участков и объектов капитального строительства.

Согласно Карте градостроительного зонирования территории города Омска, утверждённой в составе Правил, рассматриваемый земельный участок относится к территориальной зоне объектов административно-делового и общественного назначения (ОД1-1782).

В силу статьи 45 Правил землепользования и застройки муниципального образования городской округ город Омск Омской области, зона объектов административно-делового и общественного назначения (ОД-1) включает в себя участки территории города Омска, предназначенные для размещения административно-деловых, общественных, культурных и иных объектов федерального, регионального и общегородского значения, коммерческих объектов, объектов торговли, общественного питания, бытового обслуживания и иных объектов, связанных с обеспечением жизнедеятельности граждан.

Статьёй 43 Правил предусмотрено, что в общественно-деловых зонах объекты условно разрешённого вида использования могут занимать не более 30% территориальной зоны. Площадь земельного участка с кадастровым номером 55:36:070106:3079, в отношении которого запрашивалось разрешение на условно разрешённый вид использования, составляет 265543 кв.м. (что является около 94% от площади территориальной зоны ОД1-1782).

Однако суд первой инстанции верно отметил, что обществом подано заявление в отношении всего участка, а не только той части, на которой предполагается строительство, следовательно, в случае удовлетворения требований даёт возможность осуществлять строительство на всей площади арендуемого участка.

Согласно проекту планировки территории, расположенной в границах: улица Заозерная - Красноярский тракт - улица 7-я Северная - улица Красный Путь в Советском административном округе города Омска, утверждённому постановлением Администрации города Омска от 23.08.2010 № 728-п, земельный участок с кадастровым номером 55:36:070106:3079 располагается в зоне планируемого размещения объектов административно-делового и общественного назначения.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что ссылки заявителя на проект застройки, в соответствии с которым размещение многоквартирного жилого дома средней этажности (5-10 этажей) предполагается только на 28 % территории спорного земельного участка является несостоятельной, так как разрешение на условно разрешённый вид использования испрашивается ООО «Институт строительных технологий» в отношении земельного участка с кадастровым номером 55:36:070106:3079 в целом (265543 кв.м.).

Довод подателя жалобы о том, что суд первой инстанции, вышел за пределы оспариваемого постановления, является несостоятельным, поскольку суд первой инстанции в порядке статьи 71 АПК РФ оценил представленные в материалы дела доказательства наряду с другими доказательствами в их совокупности и взаимосвязи.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд обоснованно указал, что поскольку Обществом испрашивается условно разрешённый вид использования – «размещение многоквартирных жилых домов средней этажности (5-10 этажей)», следовательно, порядок предоставления земельных участков для жилищного строительства из земель регулируется статьями 30 и 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации.

Согласно 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации земельные участки для жилищного строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность или в аренду, а в случаях, установленных подпунктами 5 и 5.1 пункта 1 статьи 24, - в безвозмездное срочное пользование без предварительного согласования места размещения объекта.

При этом продажа земельных участков для жилищного строительства или продажа права на заключение договоров аренды земельных участков для жилищного строительства осуществляется на аукционах, за исключением случаев, установленных подпунктами 5 и 5.1 пункта 1 статьи 24, пунктом 2.1 статьи 30 и пунктом 27 статьи 38.1 Земельного кодекса Российской Федерации.

Более того, земельный участок с кадастровым номером 55:36:070106:3079 с местоположением: Омская область, город Омск, северо-западная часть кадастрового квартала 55:36:070106 находится в федеральной собственности и предоставлен без процедуры проведения соответствующего аукциона Территориальным управлением Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Омской области по договору аренды от 25.11.2008 № 208-ТУ в аренду сроком на 49 лет для использования для общественно-деловых целей. Приведенное описание целей использования земельного участка является окончательным (пункт 1.1. договора).

Позиция о неизменности целей использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:07 01 06:3079 (общественно-деловые) содержится также в письме ТУ Росимущества в Омской области от 21.12.2012 №ТУ-02/14105.

Кроме того, положениями статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что земельные участки для жилищного строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность или в аренду без предварительного согласования места размещения объекта (с проведением торгов), то есть изменение условий договора аренды в части изменения вида разрешенного использования земельного участка и установления вида использования - «для размещения многоквартирного жилого дома средней этажности (5-10 этажей)» без проведения аукциона противоречит положениям статей 450, 615 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации. Данная позиция подтверждается письмом Минэкономразвития России от 15.02.2010 № Д23-490 по вопросу разъяснения норм земельного законодательства, а также судебной практикой по данному вопросу.

При этом ни из содержания самого договора аренды, ни из письма ТУ Росимущества в Омской области от 04.05.2009 № ТУ-5164 нельзя сделать вывод о возможном использовании земельного участка с кадастровым номером 55:36:070106:3079 для жилищного строительства. Указанное письмо ТУ Росимущества в Омской области прямо говорит о том, что не возражает против строительства на данной территории исключительно определенных объектов (общественно-делового центра, включающего в себя многофункциональный культурно-развлекательный комплекс, выставочную галерею, ресторан, гостиницу, подземный гараж) при условии соблюдения процедуры предоставления земельного участка для строительства в порядке, установленном Земельным кодексом Российской Федерации. Речь об использовании земельного участка в целях жилищного строительства в данном письме не ведется.

Учитывая, что положениями статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации определен особый порядок предоставления земельных участков для целей жилищного строительства, для использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:070106:3079 в целях жилищного строительства необходимо соблюдение указанной процедуры.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что испрашиваемое Обществом изменение вида разрешенного использования «размещение многоквартирных жилых домов средней этажности (5-10 этажей)» позволит осуществить жилищное строительство на земельном участке, предоставленном минуя процедуру предоставления земельных участков для жилищного строительства, что является нарушением пунктов 1 и 2 статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации.

При указанных обстоятельствах, основания для выдачи ООО «Институт строительных технологий» разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:07 01 06:3079, местоположение которого установлено: Омская область, город Омск, северо-западная часть кадастрового квартала 55:36:07 106, для размещения многоквартирного жилого дома средней этажности (5-10 этажей) у администрации отсутствовали.

В связи с чем суд пришел к верному выводу о том, что постановление Администрации от 15.03.2013 № 273-п в части отказа в выдаче разрешения на условно разрешённый вид использования земельного участка с кадастровыми номерами 55:36:070106:3079, местоположение которого установлено: Омская область, город Омск, северо-западная часть кадастрового квартала 55:36:070106 для размещения многоквартирного жилого дома средней этажности (5-10 этажей) является законным и обоснованным.

Кроме всего, апелляционный суд считает необходимым отметь, что отсутствует совокупность оснований для признания незаконным отказа в выдаче разрешения на условно разрешенный вид использования земельного участка с кадастровым номером 55:36:07 01 06:3079, поскольку на момент предоставления такого отказа Общество уже не являлось заинтересованным лицом.

Так, 03.07.2012 между заявителем и ЗАО «Аргус» был подписан договор об уступке прав по договору аренды, согласно которому ЗАО «Аргус» было передано право аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:070106:3079, возникшее у ООО «Институт строительных технологий» на основании договора аренды № 208-ТУ от 25.11.2008.

Договор об уступке прав по договору аренды земельного участка зарегистрирован Управлением федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области 30.01.2013.

Тогда как публичные слушания по вопросу предоставления разрешения на условно разрешенный вид использования данного земельного участка состоялись 12.02.2013, уже после передачи ООО «Институт строительных технологий»