Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.12.2013 по делу n А70-3511/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

контракт, в том числе об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного государственным или муниципальным контрактом, иные взаимные права и обязанности заказчика и участника размещения заказа, приобретаемые ими в соответствии с результатами размещения заказа для государственных или муниципальных нужд.

В контракт включается обязательное условие о порядке осуществления заказчиком приемки поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг на соответствие их количества, комплектности, объема и качества требованиям, установленным в таком контракте. Для проверки соответствия качества поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг требованиям, установленным контрактом, заказчик вправе привлекать независимых экспертов, выбор которых осуществляется   в соответствии с настоящим   Федеральным законом.

Таким образом, к государственным контрактам применяются нормы Гражданского кодекса РФ, если Федеральным законом № 94-ФЗ не предусмотрено иного.

Нормы Федерального закона № 94-ФЗ не устанавливают положений, что заказчик не вправе заключать трехсторонние контракты (договоры) с поставщиками, подрядчиками, исполнителями.

Понятие, виды и форма сделок содержатся в главе 9 Гражданского кодекса РФ. Согласно части 1 статьи 154 Гражданского кодекса Российской Федерации сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними.

Часть 3 статьи 154 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Общие понятия договора содержатся в части 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с частью 2 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, путем системного толкования норм гражданского законодательства, следует вывод о правомерности и законности заключения многосторонних контрактов, поскольку Гражданский кодекс Российской Федерации прямо устанавливает возможность заключения многосторонних сделок.

Статьей 764 Гражданского кодекса Российской Федерации определены стороны по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для удовлетворения государственных или муниципальных нужд. Так, в соответствии со статьей 764 Гражданского кодекса Российской Федерации, частью 1 статьи 4 Закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» государственными заказчиками могут выступать государственные органы (в том  числе,        органы        государственной        власти),        органы управления  государственными внебюджетными фондами, а также казенные учреждения, иные получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации при размещении заказов на выполнение подрядных работ за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

Таким образом, заключение трехстороннего   контракта   не   противоречит   ни положениям Федерального закона № 94-ФЗ, которым не ограничено количество сторон государственного контракта, ни нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, которыми прямо предусмотрено заключение многосторонних договоров (статьи 154 и 420 ГК РФ).

Статья 26.1 Федерального закона № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов РФ» (далее Федеральный закон № 184-ФЗ) определяет, что полномочия, осуществляемые органами государственной власти субъекта Российской Федерации по предметам ведения субъектов Российской Федерации, определяются конституцией (уставом), законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

Полномочия, указанные в статье 26.2 Федерального закона № 184-ФЗ, осуществляются органами государственной власти автономного округа, входящего в состав края, области, самостоятельно, если иное не установлено договором между органами государственной власти автономного округа и, соответственно, органами государственной власти края или области.

Статья 26.6. Федерального закона № 184-ФЗ устанавливает разграничение полномочий между органами государственной власти края, области и органами государственной власти входящего в их состав автономного округа.

Пунктом 1 статьи 26.6 Федерального закона № 184-ФЗ устанавливается общее правило, основанное на принципе равноправия всех субъектов РФ, в соответствии с которым полномочия органов государственной власти субъекта РФ по предметам ведения субъектов РФ осуществляются органами государственной власти автономного округа, входящего в состав края, области, самостоятельно.

В Постановлении КС РФ от 14.07.1997 № 12-П, указано, что вне пределов ведения РФ и полномочий РФ по предметам совместного ведения РФ и ее субъектов край, область, автономный округ как самостоятельные и равноправные субъекты РФ обладают всей полнотой государственной власти и вправе передать осуществление части своих полномочий друг другу на добровольной основе, путем договора между соответствующими органами государственной власти.

Пунктами 2 и 3 статьи 26.6 Федерального закона № 184-ФЗ разграничены полномочия между органами государственной власти автономных округов и органами государственной власти края, области, в состав которых входят автономные округа.

Согласно пункту 3 статьи 26.6 Федерального закона № 184-ФЗ в краях, областях, в состав которых входят автономные округа, полномочия органов государственной власти субъекта РФ, указанные в подпунктах 3, 5, 7 - 14, 21 - 24, 27-31, 34, 37, 40, 41 пункта 2 статьи 26.3 Закона № 184-ФЗ, осуществляются органами государственной власти края, области на всей территории края, области, включая территорию автономного округа, если иное не установлено федеральным законом об отношениях между органами государственной власти автономного округа и соответственно органами государственной власти края или области и договором между органами государственной власти автономного округа и соответственно органами государственной власти края или области.

В соответствии с подпунктом 11 пункта 2 статьи 26.3 Федерального закона № 184-ФЗ к полномочиям органов государственной власти субъекта Российской Федерации по предметам совместного ведения, осуществляемым данными органами самостоятельно за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации относится решение вопросов, в том числе и осуществление дорожной деятельности в отношении автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения и обеспечения безопасности дорожного движения на них, включая создание и обеспечение функционирования парковок (парковочных мест), предоставляемых на платной основе или без взимания платы.

Соответственно иные полномочия, указанные в пункте 2 статьи 26.3 Федерального закона № 184-ФЗ, осуществляются органами государственной власти автономного округа самостоятельно.

Таким образом, законодатель предоставил возможность органам государственной власти края,      области,      куда      входит      автономный      округ,      осуществлять      комплексные полномочия, затрагивающие интересы и территорию как края, области, так и автономного округа, входящего в их состав.

Органы государственной власти Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и Ямало-Ненецкого автономного округа руководствуясь частью 4 статьи 66 Конституции Российской Федерации, Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 14 июля 1997 года № 12-П «По делу о толковании содержащегося в части 4 статьи 66 Конституции Российской Федерации положения о вхождении автономного округа в состав края, области», статьей 26.1, пунктом 2 статьи 26.3, пунктом 3 статьи 26.6, абзацем 2 пункта 1 статьи 26.17 Федерального закона № 184-ФЗ заключили Договор между органами государственной власти Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа - Югра и Ямало-Ненецкого автономного округа от 12 августа 2004 года (далее Договор).

В соответствии с пунктом 4 статьи 1 Договора органы государственной власти Тюменской области реализуют на территории Тюменской области, включая территорию Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и Ямало-Ненецкого автономного округа, областные программы в соответствии со статьей 2 указанного Договора.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 2 Договора органы государственной власти Тюменской области реализуют областные программы в пределах целевого финансирования по вопросам: строительство, реконструкция, ремонт и эксплуатация дорог регионального значения (по отдельному списку).

Как уже было отмечено, предметом контракта открытого конкурса № КО-324/13 является выполнение работ по строительству объекта «Автомобильная дорога «Сургут-Салехард, участок Надым-Салехард, км1000-км1060». Следовательно, предмет контракта открытого конкурса № КО-012/13 относится к вопросам ведения указанного Договора.

В соответствии с пунктом 1.3 проекта контракта открытого конкурса № КО-012/13 источником финансирования работ является областной бюджет согласно постановлению администрации Тюменской области от 25.10.2004 № 136-пк «Об утверждении программы по реализации Договора между органами государственной власти Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и Ямало-Ненецкого автономного округа «Сотрудничество».

Согласно пункту 2.2. Постановлению администрации Тюменской области от 25.10.2004 № 136-пк «Об утверждении областной целевой программы по реализации договора между органами государственной власти Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и Ямало-Ненецкого автономного округа от 16.08.2004 №150 «СОТРУДНИЧЕСТВО» одним из направлений программы «Сотрудничество» является строительство, реконструкция, ремонт и эксплуатация дорог регионального значения.

В соответствии с пунктом 2.1 постановления Совета Губернаторов Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и Ямало-Ненецкого автономного округа от 14.03.2006 № 156/СГ «О механизме реализации областной целевой программы «Сотрудничество» в целях реализации программы разработан и утвержден Порядок взаимодействия органов исполнительной власти Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа - Югры и Ямало-Ненецкого автономного округа при заключении Соглашений (Договоров) о реализации мероприятий программы «Сотрудничество» (далее Порядок взаимодействия).

Согласно пункту 3 раздела 2 «Строительство, реконструкция, капитальный ремонт, ремонт и содержание дорог регионального значения» Порядка взаимодействия по результатам размещения заказов для государственных нужд на выполнение проектных и (или) строительно-монтажных работ, за исключением проведения открытого аукциона в электронной форме, заключается трехсторонний государственный контракт между Заказчиком, Техническим заказчиком и Исполнителем».

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что заключение трехстороннего контракта по итогам размещения заказа, в котором функции заказчика разделены между двумя органами, один из которых (ГКУ Тюменской области «Управление автомобильных дорог») выражает интересы субъекта федерации (Тюменской области) и осуществляет финансирование стоимости работ, а второй (ГКУ «Дирекция дорожного хозяйства ЯНАО») выражает интересы автономного округа и осуществляет принятие работ и контроль за их качеством,  является правомерным и основанным на законе, а выводы ФАС России, изложенные в обжалуемом решении в указанной части являются не обоснованными.

            Довод ФАС России о том, что Закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» рассматривает стороной контракта лишь заказчика и не допускает возможность участия технического заказчика, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку судя по распределению полномочий между ГКУ Тюменской области «Управление автомобильных дорог» и ГКУ «Дирекция дорожного хозяйства ЯНАО» оба эти лица фактически являются заказчиком с распределением полномочий между собой.

По мнению ФАС России, изложенному в оспариваемом решении и предписании, также уполномоченный орган не установил содержание понятия «аналогичные» в конкурсной документации, что не соответствует части 7 статьи 28 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с частью 7 статьи 28 Закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» порядок оценки заявок на участие в конкурсе устанавливается Правительством Российской Федерации. При установлении порядка оценки заявок на участие в конкурсе Правительством Российской Федерации предусматриваются виды критериев из указанных в части 4 статьи 28 Закона, их содержание и значимость таких критериев в зависимости от видов товаров, работ, услуг.

Согласно статье 28 Закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» конкурсная комиссия осуществляет оценку и сопоставление заявок на участие в конкурсе, поданных участниками размещения заказа, признанными участниками конкурса.

Для определения лучших условий исполнения контракта, предложенных в заявках на участие в конкурсе, конкурсная комиссия должна оценивать и сопоставлять такие заявки по цене контракта и иным критериям, указанным в конкурсной документации. При этом критериями оценки заявок на участие в конкурсе помимо цены контракта могут быть: и квалификация участника конкурса при размещении заказа на выполнение работ. Не допускается использование иных, за исключением предусмотренных частью 4 настоящей статьи, критериев оценки заявок на участие в конкурсе.

В соответствии с пунктом 2 Правил оценки заявок на участие в конкурсе на право заключить государственный или муниципальный контракт на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 722 от 10.09.2009 (далее - Правила), оценка заявок осуществляется с использованием следующих критериев оценки заявок: цена контракта; функциональные характеристики (потребительские свойства) или качественные характеристики товара; качество работ, услуг и (или) квалификация участника конкурса при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг; расходы на эксплуатацию товара; расходы на техническое обслуживание товара; сроки (периоды) поставки