Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2014 по делу n А70-11951/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

пункту 4 статьи 23 Закона №14-ФЗ доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

В силу подпункта 4 пункта 7 статьи 23 Закона №14-ФЗ доля или часть доли переходит к обществу с даты вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества либо решения суда о передаче доли или части доли обществу в соответствии с пунктом 18 статьи 21 настоящего Федерального закона.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии со статьей 23 Закона общество обязано выкупить долю участника в уставном капитале общества (выплатить участнику действительную стоимость его доли): при выходе участника из общества (статья 26 Закона) и при исключении участника из общества по основаниям и в порядке, предусмотренным статьей 10 Закона. При невыплате стоимости доли участник в случаях, предусмотренных Законом и в установленный им срок, вправе требовать взыскания ее в судебном порядке.

Из материалов дела следует, что ООО «СМП-ВИРАЖ» право Овсянкина В.И. и Беседовского Л.Ю. на выплату им действительной стоимости доли в уставном капитале общества не оспаривает.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статьи 309-310 ГК РФ).

На основании изложенного расчет действительной стоимости доли Овсянкина В.И. и Беседовского Л.Ю. должен производиться по данным бухгалтерской отчетности ООО «СМП-ВИРАЖ» за последний отчетный период, предшествующий подаче заявления о выходе из общества, и предшествующий дате вступления в законную силу решения об исключении участника из состава общества, то есть по состоянию на 30.09.2012.

Методика определения действительной стоимости доли предусмотрена Законом №14-ФЗ с учетом Порядка расчета величины чистых активов для акционерных обществ, предусматривающего составление соответствующего расчета по данным бухгалтерской отчетности, утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 №10н/03-6/пз (далее - Порядок).

В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Закона №14-ФЗ действительная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами (пункт 3 статьи 20 Закона №14-ФЗ).

По смыслу нормы пункта 5 статьи 23 Закона №14-ФЗ действительная стоимость доли в уставном капитале общества при выходе его участника определяется с учетом рыночной стоимости имущества, отраженного на балансе общества.

Изложенный вывод соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях Президиума от 06.09.2005 № 5261/05 по делу № А50-10328/2004-Г25, от 14.10.2008 № 8115/08 по делу № А40-72274/06-131-501, от 29.09.2009 № 6560/09 по делу № А08-6221/05-4.

Если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенной обществом на основании данных бухгалтерской отчетности, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы (абзац 3 подпункт «в» пункта 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Для определения рыночной стоимости чистых активов ООО СМП «Вираж» (ОГРН 1057200980540), судом первой инстанции назначалась экспертиза, по результатам проведения которой рыночная стоимость чистых активов по состоянию на 30.09.2012 составила 51 697 000 руб.

Таким образом, действительная стоимость доли Овсянкина В.И. с учетом его доли в уставном капитале ООО «СМП-ВИРАЖ» в размере 33% составила 17 060 010 руб. (51 697 000 / 100 х 33%), Беседовского Л.Ю. (34%) - 17 576 980 руб. (51 697 000 / 100 х 34%).

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования в указанных размерах.

Доводы заявителя жалобы сводятся к несогласию с оценкой стоимости чистых активов, которая, по мнению Беседовского Л.Ю., должна включать также рыночную стоимость земельных участков c кадастровыми номерами 72:23:0105001:126 и 72:23:0105001:121.

Между тем, данные доводы не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и подлежат отклонению, так как определение чистых активов организации-застройщика обладает спецификой, связанной с учетом земельного участка, подлежащего передаче участникам долевого строительства.

Пунктом 3 Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ предусмотрено, что в состав активов, принимаемых к расчету, включаются:

- внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе бухгалтерского баланса (нематериальные активы, основные средства, незавершенное строительство, доходные вложения в материальные ценности, долгосрочные финансовые вложения, прочие внеоборотные активы);

- оборотные активы, отражаемые во втором разделе бухгалтерского баланса.

Как следует из данных бухгалтерского баланса (раздел «Актив») ООО «СМП-ВИРАЖ» на балансе общества учтены «Основные средства» в сумме 71 000 руб., «Прочие внеоборотные активы» в сумме 238 421 000 руб.

Из расшифровки строк баланса на 30.09.2012 следует, что в строке «Прочие Внеоборотные активы» учитываются «Вложения во Внеоборотные активы (строительство объектов основных средств)» в сумме 238 421 000 руб. (т. 4 л.д. 104).

Согласно свидетельствам о государственной регистрации права от 16.04.2009 серии 72НЛ №328312, серии 72НЛ №328311 (т. 5 л.д. 48-49) ООО «СМП-ВИРАЖ» на праве собственности принадлежат земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0105001:121 и 72:23:01 05 001:0126 общей площадью 1 268 кв.м и 1 358 кв.м, из земель населенных пунктов с разрешенным использованием – для строительства многоквартирных жилых домов с объектами делового, культурного и обслуживающего назначения, расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. Дружбы, д. 71, 73, соответственно.

Из материалов дела следует и сторонами не оспаривается, что указанные земельные участки приобретены с целью возведения на них объектов капитального строительства, которые в последующем переданы участникам долевого строительства в соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Пункт 1 статьи 1 Закона № 214-ФЗ установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

В пункте 1 статьи 2 Закона № 214-ФЗ раскрыто понятие застройщика - это юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Материалами дела подтверждается, и сторонами не оспаривается тот, факт что ООО «СМП-ВИРАЖ» является застройщиком многоквартирного жилого дома с объектами соцкультбыта ГП-1 вторая очередь строительства по адресу: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Дружбы- ул. Щербакова.

В силу пункта 1 статьи 4 Закона № 214-ФЗ по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В подпункте 2 пункта 1 статьи 18 Закона № 214-ФЗ указано, что денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе на возмещение затрат на приобретение, оформление, права собственности или права аренды, права субаренды на земельные участки, на которых осуществляется строительство (создание) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Толкование вышеуказанных норм Закона № 214-ФЗ позволяет суду апелляционной инстанции сделать вывод о том, что по завершении строительства и передаче объекта недвижимости участникам долевого строительства земельный участок в силу общих принципов земельного законодательства (единство судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов, согласно которому все прочно связанные с земельными участками объекты следуют судьбе земельных участков, за исключением случаев, установленных федеральными законами), которые установлены в статье 1 Земельного кодекса Российской Федерации, необходим для обслуживания построенного на нем объекта недвижимости.

Согласно пункта 4 части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации, собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежит на праве общей долевой собственности в том числе земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства, иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты и расположенные на указанном земельном участке помещения.

В соответствии с пунктом 4 Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01, утвержденного Приказом Минфина РФ от 30.03.2001 № 26н (ПБУ 6/01) актив принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия:

а) объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование;

б) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

в) организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта;

г) объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

При этом в силу пункта 5 ПБУ 6/01 в составе основных средств учитываются также: капитальные вложения на коренное улучшение земель (осушительные, оросительные и другие мелиоративные работы); капитальные вложения в арендованные объекты основных средств; земельные участки, объекты природопользования (вода, недра и другие природные ресурсы).

Таким образом, земельные участки как объекты, относящиеся к основным средствам, могли быть приняты к бухгалтерскому учету в качестве основных средств только при одновременном соблюдении всех названных условий, установленных в пункте 4 ПБУ 6/01.

Однако земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0105001:0126 и 72:23:0105001:121 изначально приобретены организацией-застройщиком - ООО «СМП-ВИРАЖ» с целью их последующей передачи участникам долевого строительства.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что спорные земельные участки не предполагались к использованию в целях осуществления своей хозяйственной деятельности для собственных нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование, что в силу пункта 4 ПБУ 6/01 является обязательным условием для принятия основного средства к бухгалтерскому учету.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона № 214-ФЗ обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Как усматривается из выписок из ЕГРП по состоянию на 06.02.2014 №01/078/2014-487, № 01/078/2014-483 право собственности ООО «СМП-ВИРАЖ» на земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0105001:126 и 72:23:0105001:121 с 16.02.2011 (на срок с 16.02.2011 по 29.08.2013) ограничено (обременено) ипотекой, где залогодержателями выступают участники долевого строительства по договорам участия в долевом строительстве от 08.10.2010 №10-10/13 (т. 5 л.д. 60-61).

Таким образом, доводы Беседовского Л.Ю. о том, что на дату 30.09.2012 у ООО «СМП-ВИРАЖ» имелось недвижимое имущество - земельные участки с кадастровыми номерами 72:23:0105001:126 и 72:23:0105001:121, которое по настоящее время являются собственностью ООО «СМП-ВИРАЖ» (представлены