Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2014 по делу n А46-3791/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Приобщить дополнительные материалы (ст.64, 67, 75, 76, 164, 268 и др. АПК)

договора является поставка коммунальных ресурсов (горячая вода, тепловая энергия) от источников ресурсоснабжающей организации исполнителю через присоединенную сеть, в том числе для жилых домов, находящихся в его управлении (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора стороны договорились использовать в настоящем договоре термин «исполнитель» в следующем значении – организация независимо от организационно-правовой формы, приобретающая тепловую энергию для: предоставления коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению гражданам (потребителям), проживающим в жилищном фонде, находящемся в управлении исполнителя; теплоснабжения собственных объектов исполнителя.

Перечень жилых домов, в которые договором предусмотрено осуществление поставки, с указанием расчетных годовых объемов потребления энергии приведен в приложении № 2 к договору, помесячное распределение расчетных объемов потребления энергии приведено в приложении к указанному договору № 1.

Дополнительным соглашением от 15.02.2011 к заключенному сторонами спора договору номер договора по тексту договора и приложений к нему был изменен с «№ 7885- ON» на «№ 3-7885-ON» (пункт 1 дополнительного соглашения) (л.д. 42-43).

Согласно приложению № 2 к договору № 3-7885-ON, в редакции дополнительного соглашения от 15.02.2011 (л.д. 45), исполнитель приобретает тепловую энергию для предоставления коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению гражданам (потребителям), проживающим в том числе в многоквартирном жилом доме по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 31.

Пунктами 2.3.4, 2.3.9, 2.3.12 договора № 3-7885-ON на исполнителя (ответчик) возложена обязанность по соблюдению Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок; обеспечению надлежащего технического состояния, безопасности, сохранности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, системы учета, соблюдению установленного режима потребления энергии; поддержания в исправном техническом состоянии теплопотребляющего оборудования, теплопроводов, изоляции, контрольно-измерительных приборов, приборов учета, произведению планово-предупредительного ремонта и наладке оборудования, приборов учёта, КИП и автоматики и обеспечению их нормальной работы.

Кроме того, согласно пунктам 2.3.13 и 3.3.2 спорного договора исполнитель обязан немедленно сообщать ресурсоснабжающей организации о неисправности приборов учета.

В соответствии с правилами пункта 6.3 указанного договора при неисполнении управляющей компанией перечисленных выше обязательств, а также в случае самовольного срыва пломб ООО «Прогресс» помимо стоимости фактически потребленной тепловой энергии и теплоносителя, определенной действующими на момент оплаты тарифами, оплачивает ресурсоснабжающей организации неустойку в размере 100% стоимости теплоэнергии и теплоносителя, количество которых рассчитывается ресурсоснабжающей организацией на основании акта, составленного в соответствии с пунктом 6.4 договора.

При этом, из пункта 6.4 договора следует, что оплата неустойки производится за период с начала отопительного сезона (со дня последней проверки исполнителя) до дня устранения нарушения на основании акта, составленного инспектором ресурсоснабжающей организации и представителем исполнителя либо акта Ростехнадзора. Оплата исполнителем неустойки производится на основании расчета, выполненного ОАО «ТГК № 11» в соответствии с распечаткой показаний приборов учета.

Как указывает истец, 03.07.2012 представителем СП «Тепловые сети» Омского филиала ОАО «ТГК № 11» проведена проверка узла учета тепловой энергии на объекте, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 31 (жилой дом). Проверкой выявлено нарушение пломбы на приборе учета тепловой энергии и теплоносителя. В связи с этим составлен акт контрольной проверки узла учета тепловой энергии от 03.07.2012 (л.д. 104).

В связи нарушением исполнителем обязательств, предусмотренных договором № 3-7885-ON, ресурсоснабжающая организация, руководствуясь пунктом 6.3 названного договора начислила ООО «Прогресс» за период с 19.07.2011 по 26.04.2012 неустойка в размере 1 412 619 руб. 66 коп. (л.д. 12).

В соответствии с правилами пункта 8.1 договора истцом в адрес ответчика направлена претензия № 30-03-10/703 от 04.03.14 с требованием оплатить неустойку (л.д. 11).

Поскольку претензия истца оставлена ООО «Прогресс» без исполнения, ОАО «ТГК № 11» обратилось в суд с настоящим иском.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Из анализа условий спорного договора и фактических правоотношений, сложившихся между сторонами, следует, что они соответствуют обязательствам энергоснабжения и регулируются нормами главы 30 ГК РФ.

На основании частей 1, 2 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В силу части 2 статьи 548 ГК РФ правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547) применяются к отношениям связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, водой и другими товарами, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно статье 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее – Закон № 190-ФЗ) под коммерческим учетом тепловой энергии, теплоносителя понимается установление количества и качества тепловой энергии, теплоносителя, производимых, передаваемых или потребляемых за определенный период, с помощью приборов учета тепловой энергии, теплоносителя (далее – приборы учета) или расчетным путем в целях использования сторонами при расчетах в соответствии с договорами.

В соответствии с частью 2 статьи 19 Закона № 190-ФЗ коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

На основании пункта  3.4 договора № 3-7885-ON при наличии приборов учета на границе раздела тепловых сетей транспортирующей энергию организации и сетей исполнителя – расчет тепловой энергии производится на основании показаний этих приборов если они отвечают требованиям, предъявляемым к приборам учета Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденными Минтопэнерго РФ 12.09.1995 № Вк-4936 (далее – Правила № Вк-4936).

Согласно пункту 1.3 Правил № Вк-4936 расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями настоящих Правил.

Часть 1 статьи 543 ГК РФ устанавливает обязанность лица, принимающего ресурсы, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

На основании статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» потребитель тепловой энергии – лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления.

Приобретая по договору № 3-7885-ON тепловую энергию для оказания коммунальных услуг в части горячего водоснабжения и отопления дома по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 31, ООО «Прогресс» является потребителем соответствующего объема тепловой энергии.

Приборы учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу, нарушающего достоверный учет тепловой энергии, массы и регистрацию параметров теплоносителя (пункт 5.1.5 Правил № Вк-4936).

Обязанность ООО «Прогресс» по обеспечению надлежащего технического состояния, безопасности, сохранности эксплуатируемых приборов учета установлена пунктами 2.3.4, 2.3.5, 2.3.14, 2.3.9 договора № 3-7885-ON.

В связи с этим риск неблагоприятных последствий неисполнения этой обязанности несет ООО «Прогресс».

В соответствии с пунктом 3 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 1034 от 18.11.2013 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» (далее – Правила № 1034), под неисправностью средств измерений узла учета понимается состояние средств измерений, при котором узел учета не соответствует требованиям нормативных правовых актов, нормативно-технической и (или) конструкторской (проектной) документации (в том числе в связи с истечением сроков поверки средств измерений, входящих в состав узла учета, нарушением установленных пломб, а также с работой в нештатных ситуациях).

При этом, узел учета считается вышедшим из строя в том числе в случае нарушения установленных пломб на средствах измерений и устройствах, входящих в состав узла учета, а также повреждение линий электрических связей (пункт 75 Правил № 1034).

При выявлении нарушений в работе узла учета количество израсходованной тепловой энергии определяется расчетным методом с момента выхода из строя прибора учета, входящего в состав узла учета. Время выхода прибора учета из строя определяется по данным архива тепловычислителя, а при их отсутствии – с даты сдачи последнего отчета о теплопотреблении (пункт 86 Правил № 1034).

Как указано выше, 03.07.2012 произведенной истцом проверкой узла учета тепловой энергии на объекте, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Вавилова, 31, указанном в приложении № 2 к спорному договору, установлен факт нарушения пломб.

Результаты проверки зафиксированы актом контрольной проверки узла учета тепловой энергии от 03.07.2012.

Таким образом, факт нарушения пломбы на приборе учета тепловой энергии поставляемой в жилой дом под управлением ответчика установлен, ООО «Прогресс» не оспорен и квалифицируется как неисправность прибора учета.

Из материалов дела не усматривается факт уведомления ответчиком истца об обнаружении указанной неисправности, тогда как положениями договора закреплена обязанность ООО «Прогресс» контролировать состояние приборов учета и обеспечивать их сохранность.

Доказательств нарушения целостности пломбы вследствие непреодолимой силы (часть 3 статьи 401 ГК РФ), либо вследствие виновных действий третьих лиц, ООО «Прогресс» не представлено, соответствующих доводов ответчиком не приведено.

Доказательства того, что заявителем были приняты все меры для надлежащего исполнения обязательства по обеспечению достоверного учета потребленной энергии, также не представлены в дело (статья 543 ГК РФ).

При таких обстоятельствах зафиксированный двусторонним актом факт нарушения пломб на приборе учета (ПРЭМ-80Д № 231584) дает энергоснабжающей организации право требовать привлечения абонента к ответственности за сам факт такого нарушения.

При этом, довод ответчика о том, что обязанность уплачивать неустойку по спорному договору за указанный период не возникла, отклоняется ввиду следующих обстоятельств.

В обоснование указанного выше довода ответчик ссылается на протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме № 31 по ул. Вавилова в г. Омске. Указанный протокол содержит решение общего собрания собственников помещений дома об изменении способа управления многоквартирным жилым домом на непосредственное управление. В связи с этим, как указал ответчик, ООО «Прогресс» прекратило выполнять функции управляющей компании в отношении названного дома.

В силу части 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно части 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В силу положения пункта 7.5 договора № 3-7885-ON от 14.10.2009 исполнитель (ООО «Прогресс») вправе внести изменения в договор при прекращении выполнения функций по управлению жилым домом. При этом исполнитель не позднее, чем за 30 дней должен сообщить в письменной форме ресурсоснабжающей организации о прекращении выполнения функций управления жилым домом с обязательным оформлением и подписанием акта сверки с указанием задолженности жилого дома, в отношении которого прекращена функция управления. Акт сверки оформляется на дату прекращения выполнения функций по управлению жилым домом.

Материалы настоящего дела не содержат доказательств соблюдения ответчиком истцу уведомления о прекращении ООО «Прогресс» исполнения функций управления в отношении указанного многоквартирного дома.

Кроме того, отклоняя данный довод ООО «Прогресс», суд апелляционной инстанции исходит из того, что ответчик продолжил фактические действия по управлению многоквартирным домом, что следует из подписанного представителем ООО «Прогресс» акта контрольной проверки узла учета тепловой энергии от 03.07.2012 (после принятия общим собранием собственников помещений дома решения об изменении способа управления имуществом), подпись представителя ответчика в котором ООО «Прогресс» не оспорена (л.д. 104), а также из письма № 12-99 от 22.08.2012 ответчика в адрес истца, в котором ООО «Прогресс» ссылается на необходимость допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии (дополнения ОАО «ТГК № 11» к возражениям на апелляционную жалобу от 07.10.2014).

Статья 309 ГК РФ устанавливает принцип, в соответствии с которым обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии