Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2014 по делу n А46-19160/2008. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

выводы не соответствующие фактическим обстоятельствам дела. Утверждает, что судом первой инстанции не были исследованы доказательства по делу.

Сенин Н.Н. заявил устное ходатайство о прослушивании аудиопротокола судебного заседания от 05.05.2014 с 8 по 10 минуту, аудиопротокола от 09.01.2014 с 18-40 мин. по 19-20 мин., которое удовлетворено апелляционным судом и при исследовании доказательств по делу, судом апелляционной инстанции, в том числе, заслушаны аудиопротокол от 09.01.2014 с 17-47 мин. до 19-20 мин.,  аудиопротокол от 05.05.2014 с 8 мин. по 10 мин.

Представитель Сенина Н.Н. и ООО «Коммерческий центр» поддержал доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней и возражений на отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель ООО «Правильный выбор» с доводами апелляционной жалобы не согласен. Считает, что выводы, изложенные в решении суда первой инстанции, соответствуют материалам дела. Нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права при вынесении решения судом первой инстанции не допущено. Просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и дополнения к ней, отзывы на нее и возражения на отзыв, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ОАО «Дом Мод» зарегистрировано в качестве юридического лица Городской регистрационной палатой Департамента недвижимости Администрации города Омска 07.04.1993.

Как следует из материалов дела в 2005 - 2006 годах генеральным директором ОАО «Дом Мод» являлся Сенин Николай Ноэльевич.

30 ноября 2005 года Инспекцией Федеральной налоговой службы №2 по Центральному административному округу города Омска зарегистрировано ООО «Коммерческий центр».

1 февраля 2006 года между ОАО «Дом Мод» (арендодатель) в лице директора Сенина Николая Ноэльевича и ООО «Коммерческий центр» в лице директора Сафонова Валерия Павловича (арендатор) подписан договор аренды нежилых помещений, в соответствии с условиями которого арендодатель сдает арендатору в аренду принадлежащие ему на основании распоряжения комитета по управлению имуществом города Омска от 24.12.1992 №1-239-р нежилые помещения, указанные в соответствии с техническим паспортом нежилого строения, составленным по состоянию на 24.01.2003, выданным ОГФ ГУ «Центр ТИ ОО», общей площадью 2147,26 кв.м., расположенных в здании по адресу: город Омск, улица Масленникова, 28, литера А, а именно:

- на поэтажном плане 1-го этажа помещения №№3, 4, 6, 7, 8, 9, 10, 23, 24, 25, 45, 47. 48;

- на поэтажном плане 2-го этажа помещения №№3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 18, 20, 21, 25, 26-1, 26-2;

- на поэтажном плане 3-го этажа помещения №№1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 54;

- на поэтажном плане 4-го этажа помещения №№2, 14, 24, 38, 39, 40, 41, 42, 45, 46, 47, 48, 49, 50;

- на поэтажном плане 5-го этажа помещения №№1, 2, 3, 3-1, 4, 5, 6, 7, 8, 10, 11, 12, 13, 14.

Согласно пункту 1.2 данного договора аренды нежилые помещения сдаются по цене 150 рублей 00 копеек за 1 квадратный метр.

В соответствии с пунктом 1.3 договора срок его действия был определен сторонами с момента государственной регистрации настоящего договора аренды до 31.12.2009.

Пунктом 1.5 договора аренды было предусмотрено право арендатора сдавать арендуемые помещения в субаренду.

По передаточному акту от 01.02.2006 указанные в акте нежилые помещения переданы ООО «Коммерческий центр».

В свою очередь ООО «Коммерческий центр» (арендатор) заключило договоры субаренды нежилых помещений, расположенных в здании по адресу: город Омск, улица Масленникова, 28, литера А, со следующими физическими и юридическими лицами (субарендаторами):

- с индивидуальным предпринимателем Сильченко Ириной Николаевной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 300 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Ванжой Ириной Викторовной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 700 рублей 00 копеек за 1 кв.м. нежилой площади, 300 рублей 00 копеек за 1 кв.м. складской площади);

- с индивидуальным предпринимателем Скопиной Натальей Леонидовной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1000 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Мельниковой Светланой Валерьевной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1000 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Слободиной Валерией Владимировной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1300 рублей 00 копеек за 1 кв.м. нежилой торговой площади и 500 рублей 00 копеек за 1 кв.м. нежилой площади под склад);

- с обществом с ограниченной ответственностью «Дорогое удовольствие в Омске» (договор от 06.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 500 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «Свободная касса - Омск» (договор от 01.09.2006, по условиям которого арендная плата составляет 450 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Власовой Светланой Сергеевной (договор от 15.10.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 700, 750, 800 рублей 00 копеек за 1 кв.м. за первый, второй, третий месяца соответственно);

- с индивидуальным предпринимателем Гараниной Мариной Геннадьевной (договор от 05.11.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 800 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Мартыновым Сергеем Владимировичем (договор от 20.11.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1400 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Сайфуллиной Еленой Николаевной (договор от 13.11.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 700 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «МежРегионЭнерго» (договор от 01.12.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 400 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с закрытым акционерным обществом «Дикая Орхидея» (договор № 01-03/06 от 01.03.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 6790 долларов США за помещения площадью 105,6 кв.м. и 9,5 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «ЭСКИМО» (договор от 15.05.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 450 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Цикуновой Ириной Михайловной (договор от 15.05.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 450 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Барановым Михаилом Юрьевичем (договор от 15.05.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 450 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Мельниковым Вадимом Борисовичем (договор от 01.06.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1000 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «ЧОП «Отряд спец. охраны» (договор от 01.06.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 400 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Давыдовым Сергеем Анатольевичем (договор от 08.06.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1000 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «Медиа - Хит» (договор от 01.08.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 450 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Губиным Сергеем Константиновичем (договор от 10.08.2006, по условиям которого арендная плата составляет с 10.08.2006 по 30.09.2006 300 рублей 00 копеек за 1 кв.м., с 01.10.2006 по 31.10.2006 - 400 рублей 00 копеек, с 01.12.2006 - 420 рублей 00 копеек);

- с обществом с ограниченной ответственностью «ДугласРиволи» (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 8805 долларов США за помещения общей площадью 272,5 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Михайловой Галиной Юрьевной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1150 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Куцепаловой Тамарой Васильевной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 800 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Шаворской Ириной Владимировной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1000 рублей 00 копеек за 1 кв.м. торговой площади);

- с индивидуальным предпринимателем Торопченко Ларисой Геннадьевной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1500 рублей 00 копеек за 1 кв.м. торговой площади и 400 рублей 00 копеек за 1 кв.м. складской площади);

- с обществом с ограниченной ответственностью «ПРОГРЕСС» (договор № 19 от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 450 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «Контур Медиа» (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 264 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с обществом с ограниченной ответственностью «Лавка колониальных товаров» (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1200 рублей 00 копеек за 1 кв.м.);

- с индивидуальным предпринимателем Дахно Людмилой Алексеевной (договор от 05.04.2006, по условиям которого с учетом дополнительных соглашений ежемесячная арендная плата за 1 кв.м. составляет в апреле 2006 года - 700 рублей 00 копеек, с 01 по 15 мая 2006 года - 500 рублей 00 копеек, с 15 по 31 мая - 700 рублей 00 копеек, июне 2006 года - 800 рублей 00 копеек, июле 2006 года - 850 рублей 00 копеек, с августа по декабрь - 900 рублей 00 копеек);

- с индивидуальным предпринимателем Давыдовой Валентиной Петровной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1000 рублей 00 копеек за 1 кв.м. торговой площади, 300 рублей 00 копеек за 1 кв.м. складской площади);

- с индивидуальным предпринимателем Емельяновой Евгенией Николаевной (договор от 01.02.2006, по условиям которого ежемесячная арендная плата составляет 1050 рублей 00 копеек за 1 кв.м.).

В соответствии со справкой специалиста-ревизора Отдела документальных проверок Оперативно-розыскной части криминальной милиции по налоговым преступлениям УВД по Омской области от 15.01.2008 ОАО «Дом Мод» от сдачи помещений по адресу: город Омск, улица Масленникова, 28, ООО «Коммерческий центр» за период с 01.01.2004 по 01.08.2007 получен доход в сумме 4 173 842 рубля 40 копеек. Тогда как за тот же период с назначением платежа: аренда, субаренда помещений, торговых площадей на расчетный счет ООО «Коммерческий центр» от субарендаторов зачислено 17 775 330 рублей 46 копеек. Таким образом, ОАО «Дом Мод» в результате использования посредника ООО «Коммерческий центр» при сдаче в аренду торговых площадей, занизило сумму своего дохода на 13 601 488 рублей 06 копеек.

Приговором Куйбышевского районного суда города Омска от 06.02.2009, измененным кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24.09.2009, Сенин Николай Ноэльевич осужден по пункту «б» части 2 статьи 199 Уголовного кодекса Российской Федерации к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанным приговором установлено, что ООО «Коммерческий Центр» зарегистрировано в качестве юридического лица по инициативе Сенина Николая Ноэльевича, который являлся фактическим руководителем данного общества.

Постановлением президиума Омского областного суда от 21.11.2011 №44-У-556/11 приговор Куйбышевского районного суда города Омска от 06.02.2009, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24.09.2009 в отношении Сенина Николая Ноэльевича в части осуждения по пункту «б» части 2 статьи 199 Уголовного кодекса Российской Федерации отменены, а производство по уголовному делу в указанной части прекращено за отсутствием в действиях Сенина Николая Ноэльевича состава преступления, предусмотренного пунктом «б» части 2 статьи 199 Уголовного кодекса Российской Федерации, на основании пункта 2 части 1 статьи 24 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Считая, что создание ООО «Коммерческий центр» как промежуточного звена при сдаче нежилых помещений в аренду не имело реальной экономической цели, привело к раздроблению выручки, поскольку большая ее часть поступала в общество с ограниченной ответственностью «Коммерческий центр», и полагая, что в случае заключения прямых договоров с субарендаторами ОАО «Дом Мод» за период с 01.02.2006 по 31.12.2006 получило бы от использования указанных выше нежилых помещений доход в сумме 12 208 863 рублей 00 копеек вместо 3 279 447 рублей 60 копеек, полученных от сдачи этих помещений в аренду обществу с ограниченной ответственностью «Коммерческий центр», ОАО «Дом Мод» (замененное впоследствии в порядке процессуального правопреемства на общество с ограниченной ответственностью «Правильный выбор») обратилось в арбитражный суд иском (путем вступления в дело в качестве соистца) к Сенину Николаю Ноэльевичу о взыскании убытков в сумме 8 929 415 рублей 40 копеек как разницы между суммами арендной платы, поступившей за указанный период соответственно в ОАО «Дом Мод» и общество с ограниченной ответственностью «Коммерческий центр».

02.06.2014 Арбитражный суд Омской области вынес решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Удовлетворение исковых требований послужило поводом для обращения ответчика с жалобой, оценив доводы которых, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В апелляционной жалобе Сенин Н.Н. ссылается на то, что судом в решении не дана оценка заявлению о пропуске срока исковой давности со ссылкой на дату подачи истцом искового заявления 23.07.2012.

Между тем, суд апелляционной инстанции не принимает во внимание довод ответчика, поскольку данный вопрос подробно рассматривался в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции.

Так, ответчик отмечает, что самостоятельные исковые требования заявлены ООО «Правильный выбор» только 23.07.2012.

Однако, требования ОАО «Дом Мод» предъявлены в арбитражный суд Омской области 29.10.2009, в подтверждение данного факта суд сослался на ходатайство