Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2015 по делу n А70-10031/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

от заключения муниципального контракта установлено, что ООО «ИТЦ «Запсибгидропром», признанное победителем размещения заказа на оказание услуг по разработке проектной документации по соответствующим объектам (реестровый номер закупки: 0167300000514000896), направило протокол разногласий к контракту по истечении тринадцати дней с даты размещения протокола по результатам проведения аукциона и в установленные законом сроки не согласовало условия муниципального контракта и не подписало проект муниципального контракта, а также не предоставило обеспечение контракта в полном размере.

В соответствии с частью 1 статьи 59 Федерального закона от 05.04.2013      № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Согласно части 1 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ по результатам электронного аукциона контракт заключается с победителем такого аукциона, а в случаях, предусмотренных настоящей статьей, с иным участником такого аукциона, заявка которого на участие в таком аукционе в соответствии со статьей 69 настоящего Федерального закона признана соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе.

В течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанного в части 8 статьи 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ протокола заказчик размещает в единой информационной системе без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником электронного аукциона, с которым заключается контракт, информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара), указанной в заявке на участие в таком аукционе его участника, в проект контракта, прилагаемый к документации о таком аукционе (часть 2 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

При этом в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица.

В случае, если при проведении такого аукциона цена контракта снижена на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, победитель такого аукциона предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, или обеспечение исполнения контракта или информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (часть 3статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Частью 4 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлено, что победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 данной статьи, размещает в единой информационной системе протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона.

В течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронного аукциона в единой информационной системе протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона.

При этом размещение в единой информационной системе заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя такого аукциона допускается при условии, что победитель такого аукциона разместил в единой информационной системе протокол разногласий в соответствии с частью 4 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не позднее чем в течение тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 данного Федерального закона (часть 5 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В соответствии с частью 6 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013      № 44-ФЗ в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе документов, предусмотренных частью 5 данной статьи, победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица, или предусмотренный частью 4 настоящей статьи протокол разногласий.

В течение трех рабочих дней с даты размещения в единой информационной системе проекта контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронного аукциона, и предоставления таким победителем обеспечения исполнения контракта заказчик обязан разместить контракт, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе (часть 7 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

С момента размещения в единой информационной системе предусмотренного частью 7 настоящей статьи и подписанного заказчиком контракта он считается заключенным (часть 8 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

При этом в силу положений части 13 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ победитель электронного аукциона признается уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, по истечении тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).

Таким образом, суд первой инстанции правильно отметил, что системное толкование положений частей 5 и 13 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что размещение победителем аукциона в единой информационной системе протокола разногласий должно быть осуществлено не позднее чем в течение тринадцати дней с даты размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов аукциона, и неразмещение протокола разногласий в указанный срок квалифицируется как уклонение от заключения контракта.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в рассматриваемом случае протокол подведения итогов аукциона размещен заказчиком 18.07.2014.

При этом первый протокол разногласий на проект контракта, направленный заказчиком ООО «ИТЦ «Запсибгидропром», размещен Обществом 28.07.2014, то есть в пределах тринадцатидневного срока, предусмотренного частью 5 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а второй протокол разногласий на доработанный проект контракта – 04.08.2014, то есть после истечения тринадцатидневного срока с момента размещения протокола итогов аукциона    № 3/АЭ-0599/14 (реестровый номер закупки: 0167300000514000896), который оканчивается 31.07.2014.

При этом ссылки подателя апелляционной жалобы на то, что размещение протокола разногласий по условиям контракта 28.07.2014 не является нарушением срока направления протокола, установленного Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», не имеют правового значения для разрешения спора, поскольку в рассматриваемом случае в вину Обществу вменяется представление за пределами тринадцатидневного срока повторного протокола разногласий от 04.08.2014.

В то же время доводы заявителя о том, что повторное представление протокола разногласий должно осуществляться в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком проекта контракта в порядке части 5 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, и на действия по повторному представлению протокола разногласий не распространяются требования об общем тринадцатидневном сроке согласования разногласий, установленном нормой указанной статьи, судом апелляционной инстанции отклоняются, как основанные на неправильном толковании норм действующего законодательства.

Так, суд первой инстанции правильно отметил, что частью 5 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлен единый 13-дневный срок размещения протокола разногласий, и правовых оснований для применения положений части 6 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не имеется.

Таким образом, суд первой инстанции заключил правильный вывод об обоснованности позиции антимонопольного органа, в соответствии с которой Обществом в рассматриваемом случае нарушен установленный частью 5 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ срок для размещения протокола разногласий.

Далее, в соответствии с частью 2 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, указанном в части 1 настоящей статьи, или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

В соответствии с частью 3 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013      № 44-ФЗ в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронного аукциона размещает в единой информационной системе проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени победителя такого аукциона, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанный усиленной электронной подписью указанного лица.

Согласно части 6 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ обеспечение, указанное в частях 1 и 2 данной статьи, предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. Участник закупки, не выполнивший данного требования, признается уклонившимся от заключения контракта.

Таким образом, поскольку тринадцатидневный срок для размещения протоколов разногласий на проект контракта по итогам аукциона № 3/АЭ-0599/14 истек 31.07.2014, постольку обязанность по исполнению требований части 2 статьи 37 и части 6 статьи 70 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а именно по представлению обеспечения или информации, подтверждающей добросовестность ООО «ИТЦ «Запсибгидропром», также должна быть исполнена заявителем не позднее 31.07.2014, то есть при направлении подписанного проекта муниципального контракта.

Суд первой инстанции правильно указал на обоснованность доводов заявителя о том, что предоставление обеспечения осуществляется при подписании проекта контракта. Однако в соответствии с положениями процитированных выше норм Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ контракт, являющийся предметом аукциона № 3/АЭ-0599/14 (реестровый номер закупки: 0167300000514000896), должен быть подписан ООО «ИТЦ «Запсибгидропром» в срок до 31.07.2014, поэтому и обеспечение или информация о добросовестности подлежат представлению к указанному моменту.

Вместе с тем, доказательств, подтверждающих предоставление Обществом предусмотренного частью 2 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ обеспечения исполнения муниципального контракта на оказание услуг по разработке проектной документации или информации, подтверждающей добросовестность ООО «ИТЦ «Запсибгидропром», в указанный выше срок, в материалах дела не имеется и заявителем не представлено.

Доводы подателя жалобы о том, что ООО «ИТЦ «Запсибгидропром» предпринимались меры по согласованию предоставления банковской гарантии ОАО «РОСТ БАНК», судом апелляционной инстанции во внимание не принимаются, как не свидетельствующие об отсутствии нарушений требований части 2 статьи 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в соответствии с которой условием заключения контракта является именно предоставление обеспечения, а не принятие участником аукциона мер по его получению.

При этом суд апелляционной инстанции, в частности, исходит из того, что в соответствии со статьей 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательская деятельность осуществляется самостоятельно и на свой риск, поэтому неблагоприятные последствия недостаточной осмотрительности и инициативности (по вопросу своевременного предоставления документов для получения банковской гарантии и для предоставления обеспечения исполнения контракта) заявителя при ведении предпринимательской деятельности и при вступлении в отношения по выполнению работ и оказанию услуг для муниципальных нужд ложатся на самого заявителя.

Таким образом, материалами настоящего дела подтверждается, что ООО «ИТЦ «Запсибгидропром», нарушившее срок согласования разногласий по условиям контракта и не представившее обеспечение исполнения контракта или информацию о добросовестности Общества, фактически не выполнило условия заключения контракта.

При таких обстоятельства суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ООО «ИТЦ «Запсибгидропром» обоснованно признано уклонившимся от подписания контракта, и решение от 20.08.2014 по делу № РНП-72-83/14 принято Тюменским УФАС России в связи с наличием для этого предусмотренных законом правовых и фактических оснований.

В то же время Общество, по мнению суда апелляционной инстанции, не доказало несоответствие оспариваемого им решения Тюменского УФАС России нормам действующего законодательства и нарушение указанным ненормативным правовым актом Управления прав и законных интересов заявителя.

Доводы