Статья: Акции на предъявителя как объект собственности, владения и управления бизнесом (Портнягина А.Г., Кутяева О.А.) ("Ваш налоговый адвокат", 2008, n 11)

"Ваш налоговый адвокат", 2008, N 11
АКЦИИ НА ПРЕДЪЯВИТЕЛЯ КАК ОБЪЕКТ СОБСТВЕННОСТИ, ВЛАДЕНИЯ
И УПРАВЛЕНИЯ БИЗНЕСОМ
Некоторое время назад акции на предъявителя были весьма распространенным и удобным инструментом владения офшорными компаниями. Сегодня они все больше теряют свое значение в свете последних тенденций мирового законодательства. Рассмотрим, как трансформировался институт акций на предъявителя и насколько можно считать эту ценную бумагу конфиденциальным инструментом компании.
Понятие акции на предъявителя и отличие ее от именной акции
Акцией на предъявителя называется ценная бумага (акция), анонимный держатель которой признается с юридической точки зрения полноценным акционером компании со всеми соответствующими правами. Эта бумага, в отличие от именной акции, не содержит никаких указаний на фамилию и имя собственника. Права, удостоверенные акцией на предъявителя, фактически принадлежат предъявителю этой бумаги. Владелец сертификата акции на предъявителя считается собственником акции, удостоверяемой этим сертификатом.
Ни компания, ни председатель собрания акционеров, внесенных в реестр компании, ни директор, ни какое-либо иное должностное лицо компании или уполномоченное лицо не обязано выяснять обстоятельства, при которых сертификат оказался у его владельца, либо ставить вопрос о действительности или правомочности каких-либо действий владельца сертификата такой акции. Акционером признается тот, кто фактически обладает акцией (самим документом - сертификатом акции).
Акции на предъявителя передаются простым вручением сертификата новому держателю. При продаже акции на предъявителя не требуется совершать каких-либо передаточных надписей на сертификате или составлять сопровождающие сделку документы: акция передается путем физической передачи сертификата от продавца (предъявителя сертификата акции) покупателю. Передача акции на предъявителя означает передачу соответствующих прав на компанию.
Именная акция содержит указание на личность акционера: только это лицо, и никто другой, может быть акционером компании. Имена таких лиц вносятся в реестр акционеров компании (владельцы акций на предъявителя не регистрируются в этом реестре), и любая передача акций от одного владельца другому происходит на основе письменного документа (например, договор купли-продажи между продавцом и покупателем). Информация о смене владельцев именных акций также отражается в реестре акционеров.
Владельцы сертификатов акций на предъявителя и именных акций обладают одинаковыми правами в отношении компании. Однако на практике держатель акции на предъявителя может столкнуться с рядом проблем в реализации своих основных прав как акционера, особенно в случае расхождения интересов акционера и директора компании (владелец акций на предъявителя и директор компании далеко не всегда совпадают в одном лице).
История вопроса
Первыми бумагами на предъявителя почти во всех странах стали банковские билеты или банкноты (в России - ассигнации). Позднее, в связи с монополизацией банкнотной эмиссии одним или несколькими банками (как правило, государственными), форму бумаг на предъявителя стали принимать краткосрочные банковские заемные обязательства (сертификаты, расписки, билеты) и долгосрочные заемные обязательства банков и корпораций (облигации). С развитием акционерной формы предприятий в виде бумаг на предъявителя стали выпускаться и акции.
Исторически первыми были именные акции, а уже значительно позже - акции на предъявителя. Их появление было связано с развитием фондовой биржи.
Удобства, свойственные предъявительской форме акций (легкость передачи, простота обращения на бирже, простота доказательства права собственности), были оценены и стали широко применяться в акционерных компаниях. Возникновение первых акционерных компаний, выпустивших акции на предъявителя, можно отнести к началу XVII в. Однако наряду с плюсами весьма быстро выявились и минусы использования данных бумаг, например в биржевой игре. Это привело к тому, что огромное количество лиц охватила биржевая горячка, закончившаяся через некоторое время крахом: владельцы акций, считавшие себя крупными капиталистами, за несколько дней остались ни с чем, имея на руках ничего не стоящие бумаги.
Несмотря на первый неудачный опыт, такая форма участия в акционерном обществе, как приобретение сертификатов акций на предъявителя, получила достаточно широкое распространение в Европе, а затем и в России.
Сегодня существует мнение, что акции на предъявителя - это некое изобретение офшорных финансовых центров для целей сокрытия информации о реальном владельце компаний. В действительности это не так. Данный инструмент с большей или меньшей степенью успеха функционирует уже на протяжении не одного столетия.
Выпуск акций на предъявителя
Первым и важнейшим условием выпуска акций на предъявителя является тот факт, что данное право должно быть предусмотрено законодательством страны регистрации для такого типа компаний. Кроме того, право выпуска сертификатов акций на предъявителя должно быть закреплено в учредительных документах компании. Решение о выпуске акций в офшорных юрисдикциях принимает директор компании. И, как правило, одновременно с этим решением выпускается сам сертификат акции.
Сертификат акции - это основной документ, удостоверяющий права держателя акции, в котором в обязательном порядке содержится предусмотренная законом информация:
- наименование эмитента;
- номер сертификата;
- размер уставного капитала;
- количество акций, принадлежащих владельцу данного сертификата;
- дата выпуска сертификата.
В графе, где должен быть указан владелец акции, вместо имени пишут "предъявитель" (bearer). Это означает, что фактическим владельцем данного сертификата является тот, у кого этот сертификат находится.
Если сертификат акций на предъявителя портится или изнашивается, директор может выпустить новый документ взамен старого при условии сдачи первичного документа для уничтожения. При утрате или повреждении сертификата акции на предъявителя директор должен установить данный факт и потребовать подтверждения освобождения компании от обязательств по утерянным или поврежденным документам. После этого выпускается новый сертификат акции на предъявителя.
Учредительные документы компании, как правило, предусматривают процедуру подписания сертификата. Если в них эта процедура не прописана, необходимо обратиться к законодательству страны регистрации. В большинстве офшорных юрисдикций сертификаты акций должны быть подписаны директором либо иным авторизованным лицом компании.
Сертификат акции на предъявителя может быть просто скреплен печатью компании с подписью директора либо без нее.
Мировые тенденции законодательства
Еще немного истории, теперь уже недавней. Какие-то пять-шесть лет назад не существовало никакого механизма контроля за перемещением акций на предъявителя. Зарегистрированный агент, отправляя своему агенту комплект учредительных документов компании вместе со свидетельством о регистрации, уставом, учредительным договором, присылал по умолчанию бланк сертификата акций. И никаких вопросов о том, кто владелец этого сертификата, а также каким образом сертификат передается, не задавалось.
Однако в последние несколько лет экономически развитые страны, в частности США, а также международные организации, такие, как ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития) и ФАТФ (Группа разработки финансовых мер по борьбе с отмыванием денег), начали существенное давление на офшорные юрисдикции. Основной их претензией было даже не то, что в низконалоговых территориях существует льготное налогообложение, а то, что отсутствует прозрачность: нет открытых реестров, нет указания на то, кто реально является собственником компаний. И хотя международные организации не вправе давать обязательные указания и применять санкции, тем не менее некоторые офшорные юрисдикции начали приводить свое законодательство в соответствие с рекомендациями таких международных организаций.
Свои основные направления борьбы с предотвращением отмывания капиталов ФАТФ отразила в документе "40 Рекомендаций". Рекомендации были приняты в апреле 1990 г. и почти ежегодно претерпевают некоторые изменения. Так, Рекомендациями ФАТФ 33 и 34 устанавливается принятие мер по обеспечению прозрачности юридических лиц и образований в целях получения компетентными органами доступа к сведениям о бенефициарном владельце в любое время.
Изменения законодательства офшорных юрисдикций в рамках данных Рекомендаций чаще всего касаются открытого реестра акционеров и директоров, отмены акций на предъявителя, а также информационного сотрудничества с органами управления и контроля.
Офшорные центры отреагировали на критику использования ими акций на предъявителя по-разному. В ряде низконалоговых юрисдикций акции на предъявителя были запрещены (Багамские острова, острова Мэн, Джерси, Маврикий). Сейчас там регистрируются компании, но в гораздо меньшем количестве, чем в других офшорных территориях.
Некоторые юрисдикции предприняли компромиссные меры: с одной стороны, попытались соблюсти требования международных организаций, а с другой - требования клиентов, которые регистрируют и используют компании. Так произошло на Британских Виргинских островах и Белизе. А некоторые страны, формально согласившись сотрудничать, тем не менее существенных изменений в свое законодательство не внесли (к ним, в частности, относятся Сейшельские острова).
Акции на предъявителя в офшорных юрисдикциях
(Сейшелы, Белиз, БВО)
При регистрации компании на Сейшельских островах в учредительных документах указывается, что она может выпускать как именные акции, так и акции на предъявителя. Если компания выпускает сертификат акций на предъявителя, то информация о том, кому этот сертификат передается, в настоящий момент по законодательству юрисдикции не сообщается ни зарегистрированному агенту, ни тем более в государственные органы. Эта информация в обязательном порядке должна сообщаться только банку при открытии счета.
На Белизе изменения в законодательство внесены еще в 2001 г.: было введено такое понятие, как иммобилизация - вывод акций из свободного обращения. Теперь, принимая решение о выпуске акций на предъявителя, компания не передает этот сертификат реальному собственнику, а оставляет его на хранение у зарегистрированного агента или его представителя за рубежом. Зарегистрированному агенту при этом должна быть полностью раскрыта информация о владельце акции на предъявителя. Зарегистрированный агент ведет реестр акционеров компании (владельцев сертификатов акций на предъявителя). В этом случае основной принцип выпуска акций на предъявителя - конфиденциальность - теряется.
При переходе права собственности на акции акционер заключает с покупателем письменное соглашение о передаче ему сертификата акций, после этого документ, подтверждающий переход права собственности, предоставляется зарегистрированному агенту компании. И только после того как во внутреннем реестре зарегистрированного агента произойдет изменение, будет считаться, что акционер у компании сменился.
И на Сейшельских островах, и на Белизе государственная пошлина за регистрацию и ежегодное содержание таких компаний не отличается от той, как если бы была возможность выпускать только именные акции.
На Британских Виргинских островах (БВО) в соответствии с рекомендациями международных организаций изменения законодательства тоже коснулись акций на предъявителя: возможность выпуска таких акций существует, однако их использование ограничено. Установлена обязанность хранения акций у специального держателя - попечителя (custodian), уполномоченного или признанного Комиссией БВО по финансовым услугам.
Для компаний, зарегистрированных до 2005 г., предоставлен переходный период (до 31 декабря 2010 г.), в течение которого они могут использовать акции на предъявителя. В дальнейшем эти акции также будут иммобилизованы, т.е. переданы на ответственное хранение попечителю. Таким образом, возможность гибко использовать акции на предъявителя осталась только у компаний, зарегистрированных до 2005 г. в течение переходного периода.
Если компания принимает решение о выпуске сертификатов акций на предъявителя, их нужно, минуя акционера, передать на хранение уполномоченному или признанному попечителю. Уполномоченным попечителем может быть резидент БВО, имеющий соответствующую лицензию (банковскую или трастовую).
Финансовая комиссия также может признать в качестве уполномоченного попечителя и юридическое лицо, зарегистрированное за пределами БВО, не являющееся резидентом БВО и ведущим деятельность на территории БВО, если сочтет данное лицо удовлетворяющим всем необходимым требованиям, а также действующим в соответствии с нормами по борьбе с отмыванием денег.
В качестве признанных попечителей могут выступать известные финансовые институты, зарегистрированные и ведущие деятельность в странах - членах ФАТФ, которые имеют соответствующее законодательство по борьбе с отмыванием денег.
Попечители ведут внутренние реестры бенефициарных владельцев акций на предъявителя. Передача прав на акцию на предъявителя, удерживаемую попечителем, происходит только после того, как попечителю будет передано уведомление, в котором указана информация о новом владельце акций, и он внесет соответствующие изменения в свой реестр.
Для компаний, учредительные документы которых предусматривают возможность выпуска сертификатов акций на предъявителя, установлена более высокая государственная пошлина за регистрацию и ежегодное содержание, нежели для компаний, которые могут выпускать только именные акции.
Примечание. Владельцы сертификатов акций на предъявителя и именных акций обладают одинаковыми правами в отношении компании. Однако на практике держатель акции на предъявителя может столкнуться с рядом проблем в реализации своих основных прав как акционера, особенно в случае расхождения интересов акционера и директора компании.
Акции на предъявителя в европейских странах
Возможность выпуска акций на предъявителя в Европе существует довольно давно. Фактически в этих странах никто не стремится к тому, чтобы такое законодательство отменить, изменить или каким-то иным способом попытаться раскрыть информацию о реальном собственнике.
Право на выпуск сертификатов акций на предъявителя в Люксембурге и Швейцарии должно быть прописано в учредительных документах компании (в Люксембурге это возможно лишь для организационно-правовой формы SA - Societe Anonyme). В этих странах сертификат акций на предъявителя может быть выпущен только после полной их оплаты. Раскрывать информацию о том, кто является владельцем данных сертификатов акций на предъявителя, обязательно нужно своему зарегистрированному агенту.
В рассматриваемых странах, как правило, в качестве зарегистрированных агентов выступают адвокаты. Информацию
Статья: Обзор судебной практики по налоговым спорам за сентябрь 2008 года (Яковлева А.А.) ('Ваш налоговый адвокат', 2008, n 11)  »
Читайте также