К вопросу об иностранном элементе в гражданско-правовом отношении(в.в. кудашкин)
теми связями с различными национальными
правовыми системами, которые
предопределены наличием в нем иностранного
элемента. Национальная принадлежность
гражданско-правового отношения с
иностранным элементом может быть
определена только в рамках процедуры
определения применимого права на основе
принципа тесной связи. Это не говорит о том,
что указанное правоотношение не имеет
национальной принадлежности. Национальная
принадлежность объективно присуща любому
правоотношению. Но в случае наличия в нем
иностранного элемента его "национальность"
по сравнению с иными правоотношениями не
очевидна, что обусловливает возникновение
специфичного правоотношения по
определению применимого права -
коллизионного правоотношения в случае,
когда отсутствует его соответствующее
унифицированное материально-правовое
регулирование.
Коллизионное
правоотношение не относится к
гражданско-правовым отношениям с
иностранным элементом. Вместе с тем его
возникновение всегда обусловлено
существованием такого
гражданско-правового отношения и
объективно возникающей вследствие этого
коллизионной проблемы. Коллизионное
правоотношение имеет
внутригосударственную природу и строгую
системную принадлежность к конкретной
национальной правовой системе. Не
регулируя правоотношение с иностранным
элементом по существу, оно призвано
урегулировать (определить) его связь,
возникающую благодаря иностранному
элементу, с различными национальными
правовыми системами. При этом следует также
учитывать, что коллизионное правоотношение
выступает формой не фактического, а
специфичного общественного отношения,
имеющего правовую природу и существующего
в реальной действительности исключительно
как правовое общественное отношение
(правоотношение) <*>. Этим
обстоятельством обусловливается и
характер правового регулирования
международных частных отношений, и место
коллизионного правоотношения в механизме
правового воздействия на международные
частные отношения, а именно в качестве
второго посредующего звена между
применимой нормой национальной правовой
системы и фактическим общественным
отношением с иностранным элементом
<**>.
--------------------------------
<*> На
существование специфичных общественных
отношений, которые могут выступать только в
форме правоотношений, указывает Ю.К.
Толстой. См.: Толстой Ю.К. Указ. соч. С. 29.
<**> См.: Кудашкин В.В. Указ. соч. С. 121 -
122.
Таким образом, правовой формой
международного частного отношения
является гражданско-правовое отношение с
иностранным элементом, а не коллизионное
правоотношение, являющееся формой
возникающего правового общественного
отношения по определению применимого
права. При этом объектом гражданского
правоотношения с иностранным элементом
является международное частное отношение,
а объектом коллизионного правоотношения -
указанное гражданское правоотношение.
3.
Правовые формы иностранного элемента
в
гражданском правоотношении
Понятие
иностранного элемента в правоотношении
было введено М.И. Бруном, которое заняло
прочное место как в науке, так и в самом
международном частном праве <*>.
--------------------------------
<*> Брун М.И. пишет:
"...наряду с теми правоотношениями, которые
всеми своими элементами привязаны к
территории одного правопорядка, существует
множество других, которые отдельными
своими элементами одновременно
соприкасаются с правопорядками нескольких
территорий: субъект права может быть
иностранец, объект права может находиться
за границей, субъективное право возникло на
одной территории, его осуществление может
требоваться на другой". См.: Брун М.И.
Введение в международное частное право. Пг.,
1915. С. 7.
Доктриной международного
частного права были выработаны три
основных вида иностранных элементов в
гражданско-правовом отношении:
один из
субъектов правоотношения является
иностранным лицом;
объект гражданских
прав находится за границей;
возникновение, изменение и прекращение
гражданского правоотношения за границей,
иными словами, локализация за границей
юридического факта.
В статье 1186 ГК РФ в
качестве иностранного элемента
гражданского правоотношения определены
иностранные граждане и иностранные
юридические лица. Указанные понятия не
охватывают всех возможных форм
иностранного элемента с точки зрения его
субъектного состава. В указанные отношения
могут вступать со стороны индивидов не
только граждане, но и лица без гражданства
(п. 5 ст. 1195 ГК РФ), беженцы (п. 6 ст. 1195 ГК РФ).
Законодательством может быть
предусмотрено участие в
гражданско-правовых отношениях с
иностранным элементом не граждан, а
физических лиц (иностранных физических
лиц).
Кроме того, иностранный элемент в
указанном правоотношении может быть
представлен не только иностранным
юридическим лицом, но и организацией, не
являющейся юридическим лицом по праву
иностранного государства <*> (ст. 1203 ГК
РФ), а также государством (ст. 1204 ГК РФ).
--------------------------------
<*> См. пп. 11 ст. 2
Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ
"Об основах государственного регулирования
внешнеторговой деятельности" // Собрание
законодательства. 2003. N 50. Ст. 4850.
Таким
образом, указание в п. 1 ст. 1186 ГК РФ на две
формы иностранного элемента в
гражданско-правовом отношении не является
исчерпывающим и не ограничивает все
возможные проявления этого вида
иностранного элемента. Именно поэтому
правильнее говорить не о субъектах в
качестве одного из видов иностранного
элемента в правоотношении, а об иностранных
лицах <*>.
--------------------------------
<*>
Указанный подход использован в ст. 2 Закона
о внешнеторговой деятельности, который
определяет понятие "иностранное лицо":
иностранное лицо - физическое лицо,
юридическое лицо или не являющаяся
юридическим лицом по праву иностранного
государства организация, которые не
являются российскими лицами, т.е. не
относятся к юридическим лицам, созданным в
соответствии с законодательством
Российской Федерации, физическим лицам,
имеющим постоянное или преимущественное
место жительства на территории Российской
Федерации, являющимся гражданами
Российской Федерации или имеющим право
постоянного проживания в Российской
Федерации либо зарегистрированным в
качестве индивидуального предпринимателя
в соответствии с законодательством
Российской Федерации.
По общему правилу в
качестве лица в гражданском правоотношении
выступают физические и юридические лица.
Статья 17 ГК РФ отождествляет понятия
"физическое лицо" и "гражданин". Вместе с тем
иные федеральные законы указанные понятия
разделяют, устанавливая особые режимы
правового регулирования для каждого из них.
Так, в соответствии с пп. 23 ст. 2 Федерального
закона от 8 декабря 2003 г. "Об основах
государственного регулирования
внешнеторговой деятельности" к российским
физическим лицам относятся лица, имеющие
постоянное или преимущественное место
жительства на территории Российской
Федерации, являющиеся гражданами
Российской Федерации или имеющие право
постоянного проживания в Российской
Федерации либо зарегистрированные в
качестве индивидуального предпринимателя
в соответствии с законодательством
Российской Федерации. Из данного
определения можно сделать вывод, что
гражданин Российской Федерации с точки
зрения российского внешнеторгового
законодательства не может относиться к
иностранным физическим лицам в силу его
российского гражданства, если он имеет
постоянное или преимущественное место
жительства на территории Российской
Федерации. Если же он, являясь российским
гражданином, постоянно или преимущественно
проживает за рубежом, то его правовой
статус может быть определен в качестве
иностранного физического лица. Данный
вывод принципиально важен в силу того, что
отдельными законодательными актами
установлен запрет на участие российских
граждан в осуществлении отдельных видов
внешнеторговой деятельности <*>. При этом
в качестве субъектов правоотношений, на
которых распространяется указанный запрет,
определены российские физические лица, а не
российские граждане. В силу этого в случае
возникновения судебного разбирательства о
правоспособности российских граждан
участвовать в отдельных запрещенных видах
внешнеторговой деятельности определяющим
для правильной квалификации его
правоспособности будет изучение вопросов
его места жительства <**>.
--------------------------------
<*> См., например, ст.
6 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ "О
военно-техническом сотрудничестве
Российской Федерации с иностранными
государствами", которой установлен запрет
на участие во внешнеторговой деятельности
в отношении продукции военного назначения
российских физических лиц // Собрание
законодательства. 1998. N 30. Ст. 3610.
<**>
Следует отметить, что действующим Законом о
внешнеторговой деятельности понятие
иностранного физического лица изменено по
сравнению с утратившим силу Федеральным
законом от 13 октября 1995 года N 157-ФЗ "О
государственном регулировании
внешнеторговой деятельности" (Собрание
законодательства РФ. 1995. N 42. Ст. 3923), в
соответствии с которым к ним не относились
граждане Российской Федерации (ст. 2). Иными
словами, российские граждане могли иметь
только статус российского физического
лица, и соответственно уже по признаку
гражданства исключалась их
правоспособность быть субъектами
внешнеторговой деятельности в отношении
российской продукции военного
назначения.
К иностранным гражданам,
участвующим в гражданско-правовых
отношениях с иностранным элементом, в
соответствии со ст. 3 Федерального закона "О
правовом положении иностранных граждан в
Российской Федерации" относятся лица, не
являющиеся гражданами Российской
Федерации и имеющие гражданство
(подданство) иностранного государства; к
лицам без гражданства - лица, не являющиеся
гражданами Российской Федерации и не
имеющие доказательства наличия
гражданства иностранного государства
<*>.
--------------------------------
<*> См.
также статью 2 Федерального закона от 25 июля
2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении
иностранных граждан в Российской
Федерации" // Собрание законодательства РФ.
2002. N 30. Ст. 3032.
В пункте 1 ст. 1186 ГК РФ
указаны только два вида иностранных
элементов в гражданско-правовом отношении -
субъекты и объекты. Третий основной вид -
локализация за границей юридических фактов
в качестве иностранного элемента - указан в
других статьях VI раздела Кодекса. К
отдельным его проявлениям относятся
различные формы действий в рамках
договорных правоотношений (ст. 1211 - 1214 ГК РФ),
иных обязательственных правоотношений (ст.
1216 - 1226 ГК РФ).
Закономерен вопрос о
сущности и формах такого правового явления,
как иностранный элемент в
гражданско-правовом отношении.
Исследованием проблемы сущности
иностранного элемента занимался М.Н.
Кузнецов, который отмечает: иностранный
элемент - "это производная иной правовой
системы, сущность, придающая данному
имущественному, личному неимущественному,
семейному, или трудовому, или
процессуальному отношению качественно
новую социальную окраску, проявляющуюся в
связанности указанного отношения с внешним
миром" <*>. Вместе с тем любая сущность
формована, как и форма существенна. Какова
же все-таки форма этой сущности, придающая
новую социальную окраску
правоотношению?
--------------------------------
<*> Кузнецов М.Н. Указ. соч. С. 26.
Прежде
всего следует отметить, что по аналогии с
рассмотренными выше международными
частными отношениями в качестве
иностранного элемента выступают не
какие-то институциональные образования
(субъекты, объекты и т.д.), а возникающие
между элементами правоотношения правовые
связи, характеризуемые направленностью
вовне конкретной национально-правовой
системы, обеспечивая ее взаимодействие с
другими аналогичными системами. То есть с
точки зрения теории права существование
иностранного элемента в
гражданско-правовом отношении говорит не о
наличии в этом правоотношении нового
элемента, а указывает на его вполне
конкретную специфичную характеристику -
связь элементов такого правоотношения
(субъекта, объекта, их прав и обязанностей) с
правовыми системами различных
государств.
Наличие трех основных
выработанных доктриной иностранных
элементов не говорит об их исчерпывающем
перечне. Это только наиболее очевидные
элементы, прямо связанные с элементами
структуры правоотношения в силу наиболее
явного проявления иностранных
характеристик связей, возникающих между
гражданско-правовым отношением и тесно
связанной с ней национально-правовой
системой. Иностранный элемент в
правоотношении - понятие качественно иное,
чем элемент структуры правоотношения.
Специфика иностранного элемента
заключается не только в том, что он не
является элементом структуры
правоотношения, но и в том, что в реальной
правовой действительности он выступает в
качестве объективно существующей связи
элементов частного правоотношения с
различными правовыми системами. Формы и
виды указанных связей весьма разнообразны,
и едва ли возможно их исчерпывающее
законодательное закрепление.
Наиболее
наглядно многообразие возможных форм и
видов иностранных элементов (связей)
проявляется в практике международных
коммерческих арбитражей, которые не
связаны коллизионными нормами lex fori, и
вследствие этого для определения
применимого права выявляют все возможные
связи элементов частного правоотношения с
различными правовыми системами. При этом в
расчет могут приниматься различные
обстоятельства - нахождение коммерческих
предприятий сторон на территории России,
территория, на которой заключен контракт,
исполнение контракта тесно связано с
местом нахождения представительства истца,
обоснование своих требований иностранным
истцом на нормах российского права.
Так,
например, в споре, рассмотренном МКАС при
ТПП РФ, по иску, предъявленному российской
стороной к расположенному на территории
России филиалу бельгийской фирмы, для
определения применимого права суд учел
следующие иностранные элементы спорного
правоотношения: 1) коммерческие предприятия
сторон находились на территории России; 2)
это обстоятельство прямо указывалось в
контракте; 3) ответчик, оспаривая
действительность контракта, ссылался
исключительно на нормы ГК РФ, а не на
бельгийское право, которое он считал
применимым в силу ст. 166 ОГЗ 1991 г. <*>.
--------------------------------
<*> См.: Дело N 305/1998
МКАС при ТПП РФ, решение от 31.01.2000 // Практика
Международного коммерческого арбитражного
суда при ТПП РФ за 1999 - 2000 гг. / Сост. М.Г.
Розенберг. М.: Статут, 2002. С. 199.
При
рассмотрении иска китайской организации
(продавца) к российскому покупателю МКАС
при ТПП РФ указал на следующие иностранные
элементы спорного правоотношения: 1)
контракт был заключен на территории
Российской Федерации; 2) исполнение
контракта тесно связано с местом
нахождения представительства истца на
территории России; 3) в исковом заявлении
истец
