ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ХОЛДИНГОВ В РОССИИ. НАУЧНО-ПРАКТИЧЕСКОЕ ПОСОБИЕ
основе анализа содержания понятия
холдинга, предлагаемого в научной
юридической литературе, в законодательных
актах и на практике, можно предложить
следующее определение холдинга, которое
позволит наиболее точно составить понятие
холдинга: холдинг - это группа лиц, которая
включает головную компанию (холдинговую
компанию) и другие хозяйственные общества,
в отношении которых головная компания
имеет возможность определять решения,
принимаемые ими.
В связи с проблемой
определения понятия холдинга возникает
вопрос - могут ли его участниками являться
хозяйственные товарищества? Проект
Федерального закона "О холдингах" такую
возможность допускает, что вытекает из
смысла п. 2 ст. 2, упоминающего хозяйственные
товарищества в качестве участников
холдинга. Рассматривает хозяйственные
товарищества как участников холдинга и И.С.
Шиткина <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шиткина И.С. Предпринимательские
объединения: Учебно-практическое пособие.
М., 2001. С. 80.
Такой подход не совсем
бесспорен. Для холдинга существенно
наличие отношений экономической
зависимости и контроля, когда его участники
являются дочерними или зависимыми
обществами, а головная компания - основным
обществом. Но, согласно ст. 105 и 106 ГК РФ, если
головная компания может быть
товариществом, то зависимыми или дочерними
могут быть именно общества, а не
товарищества. Тем самым ГК РФ не допускает
возможности образования холдинга с
участием товариществ. Если обратиться к
Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ
"Об акционерных обществах" <*> и
Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ
"Об обществах с ограниченной
ответственностью" <**>, то мы увидим, что
указанные Законы, как и ГК РФ, допускают
возможность существования такого
товарищества, которое само имеет зависимые
или дочерние общества, но в качестве
дочерних и зависимых признают только
общества.
--------------------------------
<*>
См.: Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N
208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп.
от 13 июня 1996 г., 7 августа 2001 г. и 21 марта 2002 г.)
// РГ. 1995. 29 дек.
<**> См.: Федеральный
закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с
ограниченной ответственностью" в ред. от 31
декабря 1998 г. N 193-ФЗ // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст.
785.
Позиция законодателя, выраженная в ГК
РФ и Федеральных законах "Об акционерных
обществах" и "Об обществах с ограниченной
ответственностью", представляется
обоснованной. Товарищества представляют
собой объединения лиц, а не капиталов, что
характерно для обществ. Отсюда вытекают
такие последствия, как солидарная
ответственность участников по долгам
товарищества всем своим имуществом,
прекращение деятельности товарищества в
случае изменения состава его участников и
т.д. Эти особенности не позволяют нормально
функционировать холдингу, участниками
которого являлись бы товарищества. Поэтому
мы полагаем, что из п. 2 ст. 2 проекта
Федерального закона "О холдингах" следует
исключить упоминание о товариществах.
Полагаем целесообразным различать понятия
холдинга и холдинговой компании. На наш
взгляд, можно следующим образом определить
понятие холдинговой компании: холдинговой
компанией является хозяйственное общество,
которое в силу преобладающего участия в
уставном капитале иных хозяйственных
обществ (участников холдинга), либо в
соответствии с договором, либо иным образом
имеет возможность прямо или косвенно (через
третье лицо) определять решения,
принимаемые хозяйственными обществами -
участниками холдинга.
Следует также
различать понятия управляющей компании и
головной компании. Головная компания
осуществляет функции по управлению
холдингом, однако она может для исполнения
этих функций создать управляющую компанию.
Так, например, согласно ч. 5 ст. 4
Федерального закона "О банках и банковской
деятельности" <*> коммерческая
организация, которая в соответствии с
данным Федеральным законом может быть
признана головной организацией
банковского холдинга, в целях управления
деятельностью всех кредитных организаций,
входящих в банковский холдинг, вправе
создать управляющую компанию банковского
холдинга. В этом случае управляющая
компания банковского холдинга исполняет
обязанности, которые в соответствии с
данным Федеральным законом возлагаются на
головную организацию банковского
холдинга.
--------------------------------
<*>
См.: Федеральный закон "О банках и
банковской деятельности" (с изм. от 23
февраля и 8 июля 1999 г.) // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст.
492.
Головное хозяйственное общество может
выполнять не только управленческие, но и
производственные функции. Дочерним же
признается хозяйственное общество,
действия которого определяются другим
(основным, управляющим) хозяйственным
обществом либо в силу преобладающего
участия в уставном капитале, либо в
соответствии с заключенным между ними
договором, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК РФ;
п. 2 ст. 6 Федерального закона "Об акционерных
обществах"; п. 2 ст. 6 Федерального закона "Об
обществах с ограниченной
ответственностью").
Понятие "группа лиц"
дается в ст. 4 Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-1
"О конкуренции и ограничении
монополистической деятельности на
товарных рынках" (с последующими
изменениями и дополнениями). Закон
следующим образом определяет группу лиц:
группа лиц - группа юридических и (или)
физичес
