Основные и специфические особенности общих положений договора подряда
ОБЩИХ ПОЛОЖЕНИЙ ДОГОВОРА ПОДРЯДА
(КОММЕНТАРИЙ)
Материал подготовлен с
использованием правовых актов
по
состоянию на 3 декабря 2002 года
Б.Д.
ЗАВИДОВ
Завидов Борис Дмитриевич - к.ю.н.,
член Союза журналистов России, научный
сотрудник НИИ Генпрокуратуры
РФ.
Подрядные правоотношения ведут свой
отсчет с римского права, где этот вид
договорных обязательств рассматривался
многоаспектно: как разновидность договора
найма вещей, так и разновидность работ и
услуг. Поскольку в те времена почти все
тяжелые работы и основное удовлетворение в
них осуществлялось, как правило, силами
рабов, то те работы, которые ими
производились, считались договором найма
вещей. Однако в том случае, если
исполнителем был свободный римский
гражданин, то это был уже договор найма
услуг или подряда. Исходя из этого,
правоведы указывают, что различие между
последними заключалось в том, что по
договору подряда всегда достигался
определенный экономический результат (opus),
которого не было в договоре найма услуг.
<*>
--------------------------------
<*> См.:
Брагинский М.И. Договор подряда и подобные
ему договоры. М., 1999. С. 10.
Именно поэтому со
времен римского права договор подряда
существует как самостоятельный договор
гражданского законодательства. Причем его
отличительным признаком, позволяющим
отграничить договор подряда от договора
найма или оказания услуг, является
достижение экономического результата <*>
путем затрат труда со стороны подрядчика
<**>. Эта мысль принадлежит известным
русским цивилистам начала нынешнего века Г.
Дернбургу и И.А. Покровскому, подробно
проанализировавшим источники римского
права.
--------------------------------
<*> См.:
Дернбург Г. Пандекты. Обязательственное
право. М., 1900. С. 373 - 374.
<**> См.:
Покровский И.А. История римского права. Пг.,
1918. С. 332.
ГК РСФСР 1964 года официально
расчленял договор подряда на "Подряд" (гл. 30)
и "Подряд на капитальное строительство" (гл.
31). Договор подряда применялся в
правоотношениях между гражданами,
гражданами и социалистическими
организациями, а также между
социалистическими организациями <*>. Во
времена всеобщего социалистического
планирования "общенародного" хозяйства
законодатель однозначно ограничивал сферу
выполнения подрядных работ гражданином,
т.е. частным лицом, соглашаясь на это лишь
при условии выполнения этой работы своим
трудом (ст. 351 ГК РСФСР), ибо использование
наемной рабочей силы представляло бы
скрытую эксплуатацию чужого труда, как
полагалось думать тогда.
--------------------------------
<*> См.: Комментарий
к ГК РСФСР / Под ред. Е.А. Флейшиц и О.С. Иоффе.
М.: Юридическая литература, 1970. С.
529.
Однако по мере развития рыночных
отношений, уже в Основах гражданского
законодательства 1991 года, подряд на
капитальное строительство вновь
возвращается в состав подрядов, исчезает
разделение понятия "подрядчика" по
субъектному составу. Основами было
допущено расширение видов подрядных работ:
подряд (ст. ст. 91 - 94), подряд на капитальное
строительство (ст. 95), договор подряда на
производство проектных и изыскательских
работ (ст. 96), договор о выполнении
научно-исследовательских и
опытно-конструкторских работ (ст. 97), другие
виды подрядных работ (ст. 98).
Тем не менее
в новом ГК Российской Федерации нет
законодательного закрепления договора
подряда на капитальное строительство. Чем
это вызвано? Прежде всего тем, что в
законодательстве по капитальному
строительству действовало несколько тысяч
законодательных и нормативных актов,
которые нередко противоречили не только
друг другу, но и самому Кодексу. Зачастую
эти нормативные акты предусматривали
оплату работ не по мере сдачи готовых
объектов, а периодически, за сам факт работы
строителей. В конце концов, это приводило к
потере интереса исполнителей к завершению
объектов, развитию "долгостроя", к росту
объема незавершенного строительства <*>.
С другой стороны, специальное узаконение
договора подряда на капстроительство
искусственно принижало значимость
строительного подряда вообще,
строительно-монтажных и ремонтных работ.
--------------------------------
<*> См.: Суханов Е.А.
Договор подряда // Гражданское право:
Учебник. Т. 2 / Под общей ред. Е.А. Суханова. М.:
Изд. БЕК, 1994. С. 204.
Законодатель в п. 1 ст. 702
ГК РФ указывает, что по договору подряда
одна сторона (подрядчик) обязуется
выполнить по заданию другой стороны
(заказчика) определенную работу и сдать ее
результат заказчику, а заказчик обязуется
принять результат работы и оплатить его.
Вероятно, поэтому новый ГК РФ (ч. II)
дифференцирует подряд лишь в зависимости
от:
а) конечной цели работ;
б) того,
чьим иждивением (трудом, материалами и пр.)
исполняются работы;
в) распределения
риска между сторонами <*>.
--------------------------------
<*> См.: Брагинский
М.И. Подряд // Гражданский кодекс РФ. Ч. 2.
Текст, комментарии. АПУ / Международный
центр финансово-экономического развития. M.,
1996. С. 364 - 365.
Все предшествующие ГК в
качестве цели подряда называли "выполнение
определенных работ по заданию заказчика"
(ст. 350 ГК РСФСР). Новый же Кодекс признает
сутью подряда не процесс работы сам по себе,
а именно "достижение результата в
работе".
Для подряда также очень важен
вопрос: чьим "иждивением" выполняются
подрядные работы? Старое гражданское
законодательство давало простор
контрагентам подрядного договора в
принятии решения о том, из чьего материала и
кем именно (чьим "иждивением")
осуществляются работы. С целью устранить
подобную "широту" новый ГК, воспроизведя в
значительной мере текст Кодекса 1922 года,
установил: "Если иное не предусмотрено в
договоре подряда, работа выполняется
иждивением подрядчика, из его материалов,
его силами и средствами" (п. 1 ст. 704 ГК)
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Брагинский М.И. Указ. соч. С. 365.
К
сожалению, в законодательстве о подряде не
соблюдено единство терминологии в
определении самого предмета подряда. Так, в
ст. 702 ГК, как было уже сказано выше,
говорится, что предметом договора подряда
являются "работа и ее результат", в других
статьях называется только "работа" (п. 1 ст.
704, ст. ст. 708 - 710).
Работа и ее результат
(объект) в договоре подряда обычно
обособлены во времени (сначала выполняется
работа, а затем возникает ее результат),
однако они тесно связаны и образуют
единство. Выполняемая работа предполагает
достижение определенного результата, ибо
без этого, сама по себе, она бессмысленна, а
результат не достижим без предшествующей
ему работы. Первичной и решающей все-таки
является работа, что и выражено в
терминологии ГК: о работе говорится во всех
случаях, про результат же, увы, очень часто
ничего.
Поэтому применение в гл. 37 новой
терминологии по сравнению с ГК 1964 года не
есть изменение законодательства по
существу, а лишь некоторое обновление языка
закона с целью более полной характеристики
предмета договора подряда. По сути же дела
такое обновление вряд ли оправданно
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Комментарий к Гражданскому кодексу
Российской Федерации. Постатейный //
Руководство авторского коллектива и отв.
ред. О.Н. Садиков. М.: Юрид. фирма КОНТРАКТ,
Изд. группа ИНФРА-М-НОРМА, 1996. С. 272 (Далее для
сокращения: Постатейный Комментарий к ГК
РФ. 1996. Ч. 2).
Комментарий к Гражданскому
кодексу Российской Федерации (части второй)
(под ред. О.Н. Садикова) включен в
информационный банк согласно публикации -
М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ,
Издательская группа ИНФРА-М-НОРМА, 1997.В
правоприменительной практике возникает
необходимость разграничить договор
подряда от договора купли-продажи. Так,
договором подряда регулируется процесс
производства работ, определяются права и
обязанности сторон в этом процессе. В
договоре купли-продажи регулирование
отношений сторон в процессе производства
вещи не производится. Ограничение
проводится также в зависимости от того,
какая из сторон является собственником
материала, используемого для изготовления
вещи. Признается договором подряда
выполнение заказа на изготовление вещи из
материала заказчика, поскольку подрядчик
осуществляет лишь работу в отношении
чужого объекта собственности и передает
заказчику результат своей работы. При
выполнении работ из материала подрядчика
для правильной классификации договора
следует учитывать положения ст. 218 Кодекса,
а также положения ст. 3 Венской конвенции
ООН о договорах международной
купли-продажи товаров (1980 г.). Договор на
выполнение строительных работ всегда
признается подрядным, независимо от того,
чей материал использует подрядчик <*>.
--------------------------------
<*> См.
Рассудовский В.А. Комментарий к ст. 702 ГК РФ //
Комментарий к ГК РФ (ч. 2) (ИГПАН) / Под общ.
ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт, 2002.
С. 379 - 380.
Комментарий к Гражданскому
кодексу Российской Федерации (части второй)
(под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен
в информационный банк согласно публикации -
М.: Издательство "Юрайт", 2003.Договор подряда
следует также отграничивать от трудовых
договоров. Так, правовед М.В. Кротов
указывает, что "по договору подряда
удовлетворение интересов заказчика
обеспечивается результатом работы
подрядчика, по трудовому же договору
интерес предпринимателя заключается в
выполнении работником определенной
трудовой функции, характеризуемой
специальностью, квалификацией и
должностью... признаком подчинения
работодателю... подрядчик же... -
самостоятельный хозяйствующий субъект".
<*> Предметом договора подряда является
достижение материального результата.
Предметом трудового договора является сам
процесс труда. Подрядчик сохраняет
положение самостоятельного хозяйствующего
субъекта. По трудовому договору работник
включается в состав персонала, подчиняется
установленному режиму труда и работает под
контролем и руководством работодателя.
Подрядчик работает на свой риск. Лицо,
работающее по трудовому договору, не несет
риска, связанного с осуществлением своего
труда.
--------------------------------
<*> См.
Кротов В.М. Подряд // Гражданское право:
Учебник / Под общ. ред. А.П. Сергеева и Ю.К.
Толстого. М.: Проспект, 2001. С.
309.
Отграничение договора подряда от
договора купли-продажи проводится по
следующим признакам.
Подрядчики -
физические и юридические лица, которые
выполняют работы по договору подряда.
Подрядчики обязаны иметь лицензию на
осуществление ими тех видов деятельности,
которые подлежат лицензированию в
соответствии с положениями Федерального
закона от 8 августа 2001 г. "О лицензировании
отдельных видов деятельности" (СЗ РФ. 2001. N 33.
Ст. 3430).
Гражданский кодекс РФ еще
значительнее расширил сферу применения
подрядных работ. Это вытекает из п. 2 ст. 702: "К
отдельным видам договора подряда (бытовой
подряд, строительный подряд, подряд на
выполнение проектных и изыскательских
работ, подрядные работы для
государственных нужд) положения,
предусмотренные настоящим параграфом,
применяются, если иное не установлено
правилами настоящего Кодекса об этих видах
договоров".
Договор подряда должен по
своей форме соответствовать общим правилам
о форме сделок (ст. 158 - 161 ГК), но как общее
правило он должен быть письменным. Договор
подряда - консенсуальный, возмездный и
взаимный.
В данном случае законодатель
имеет в виду, что помимо общих норм о
договоре подряда имеются нормы
специального характера, регламентирующие
подряд не только по правилам ГК, но также по
тем правовым актам, которые, согласно ГК,
могут издаваться с целью регулирования
отдельных, специфических видов подрядных
работ, в т.ч. и не предусмотренных самим ГК
(ремонтных, ремонтно-профилактических и
др.). В соответствии со ст. 703 ГК к подрядам
относятся и случаи переработки и обработки
вещей (п. 7 ст. 720 ГК) с приобретением права
собственности на них (ст. 220 ГК).
Распределение риска между сторонами
подряда. Данный вопрос, несмотря на
кажущуюся простоту, довольно сложен. При
уяснении его необходимо учитывать
следующее.
Законодатель в ст. 705 ГК РФ
исходит из общего и традиционного правила о
том, что если иное не предусмотрено
Кодексом или Законом, то работы выполняются
за риском подрядчика. Но в тех случаях,
когда "иное" все-таки предусматривается, то
в договоре подряда, согласно этой статье ГК
РФ, могут быть два случая риска: риск
случайной гибели или повреждения
используемых во исполнение договора
материалов (имущества), который несет
сторона, предоставившая такое имущество, и
риск случайной гибели или случайного
повреждения результата подрядной работы до
ее приемки (!) заказчиком, который несет
подрядчик.
Именно после окончания
подрядных работ и наступает этот момент
"приемки" работ заказчиком. Поэтому
распределение риска зависит от ответа на
более общий вопрос: в какой момент заказчик
становится собственником самого предмета
подряда?
По общему правилу, если
исходить из определения подряда в новом
Гражданском кодексе не как работы вообще, а
как результата работы, то заказчик
становится собственником изготовленной
вещи с момента принятия ее от подрядчика,
когда им подписан акт приемки от подрядчика
выполненных работ. С этого момента на
заказчика перешел весь риск случайной
гибели имущества.
Все это не
противоречит также пункту 2 ст. 703 ГК, в
котором говорится, что по договору подряда
подрядчик передает права на вещь заказчику.
Однако передать право на вещь можно только
тогда, когда сам обладаешь таким правом.
Лицо, не обладающее им, естественно, не
может его и передать. В противном случае
нарушается известный принцип гражданского
права: никто не может передать другому
больше прав, чем сам он имеет.
Видимо,
поэтому в п. 2 ст. 703 ГК делается оговорка (как
отступление от общего правила) о том, что
речь идет о подряде, имеющем своим
предметом изготовление вещи (!). И пункт этот
не действует тогда, когда вещь передается
заказчиком подрядчику для обработки
(переработки). В этом случае собственником
вещи продолжает оставаться заказчик,
сохраняющий на вещь правомочия
собственника, владения, пользования и
распоряжения. И все-таки, надо сказать, что
за случайную гибель вещи, переданной
заказчиком подрядчику, последний несет по
закону ответственность.
Следует
помнить, что за пределами ст. 705 ГК остается
гибель (повреждение) результата работ по
вине заказчика, предоставившего подрядчику
хотя и качественные материалы, но не
вовремя и т.п. В этих случаях следует
руководствоваться нормами
обязательственного права: ст. 404 ГК
(смешанная ответственность) либо ст. 401
(гибель имущества по вине заказчика).
Риски случайной гибели или повреждения
предмета подряда (п. 2 ст. 705 ГК) при просрочке
передачи или приемки результата подрядных
работ несет сторона, допустившая их.
Указанное правило о просрочке должника
следует из п. 1 ст. 405 ГК. Поэтому
