Социальная реклама и енвд(б.н. елисов)
включая улучшение материального положения
малообеспеченных, социальную реабилитацию
безработных, инвалидов и иных лиц, которые в
силу своих физических или интеллектуальных
особенностей, иных обстоятельств не
способны самостоятельно реализовать свои
права и законные интересы;
- подготовки
населения к преодолению последствий
стихийных бедствий, экологических,
промышленных или иных катастроф, к
предотвращению несчастных случаев;
-
оказания помощи пострадавшим в результате
стихийных бедствий, экологических,
промышленных или иных катастроф,
социальных, национальных, религиозных
конфликтов, жертвам репрессий, беженцам и
вынужденным переселенцам;
- содействия
укреплению мира, дружбы и согласия между
народами, предотвращению социальных,
национальных, религиозных конфликтов;
-
содействия укреплению престижа и роли
семьи в обществе;
- содействия защите
материнства, детства и отцовства;
-
содействия деятельности в сфере
образования, науки, культуры, искусства,
просвещения, духовному развитию
личности;
- содействия деятельности в
сфере профилактики и охраны здоровья
граждан, а также пропаганды здорового
образа жизни, улучшения
морально-психологического состояния
граждан;
- содействия деятельности в
сфере физической культуры и массового
спорта;
- охраны окружающей природной
среды и защиты животных;
- охраны и
должного содержания зданий, объектов и
территорий, имеющих историческое,
культовое, культурное или природоохранное
значение, и мест захоронения.
Как видно,
перечень не носит конкретный характер и
определение направленности рекламы на
достижение благотворительных целей может
иметь субъективный характер, что может
привести к спору с налоговыми органами.
Например, с одной стороны, о плакате с
текстом "Вспомним о ветеранах" можно
говорить как о социальной рекламе с
благотворительной целью социальной
поддержки и защиты граждан, а с другой
стороны, как о простом призыве в связи с
отсутствием в таком тексте прямой связи с
аспектами защиты и социальной поддержки.
Таким образом, в целях налогообложения при
размещении социальной рекламы
налогоплательщикам следует внимательно
следить за соблюдением положений ст. 18 ФЗ "О
рекламе" и ст. 2 ФЗ "О благотворительной
деятельности и благотворительных
организациях". Например, исходя из перечня,
кампания ГУВД Москвы по пропаганде
телефона "02" не будет являться социальной
рекламой, поскольку не имеет
благотворительной цели (цель такой
кампании скорее
информативно-профилактическая), а акции
Москомспорта по пропаганде здорового
образа жизни имеют такую цель - содействие
деятельности в сфере физической культуры и
массового спорта, пропаганда здорового
образа жизни.
2. Второй момент связан с
документальным подтверждением факта
размещения социальной рекламы в
определенном месте в течение определенного
срока.
Законодательно не определено -
кто осуществляет регулирование данной
сферы, кто определяет, что относится к
социальной рекламе, а что нет, кто имеет
право выступать в качестве рекламодателя
при использовании обязательного лимита под
социальную рекламу. Отсутствует
законодательно закрепленная обязанность
заключения договоров при бесплатном
размещении (распространении) рекламы (для
платного размещения такая обязанность
установлена ст. 18 ФЗ "О рекламе").
На
практике, как правило, решением данных
вопросов занимаются местные органы власти
(мэрии, комитеты по рекламе, по печати и
информации, другие аналогичные органы
(далее - органы власти)). Так, в Москве
социальная реклама размещается в
соответствии с распоряжениями и
поручениями мэра, вице-мэра Москвы, первого
заместителя мэра, постановлениями и
распоряжениями Правительства Москвы, а в г.
Санкт-Петербурге решения по вопросам
относимости рекламы к социальной
принимаются Комиссией по экспертной оценке
рекламной продукции общегородской и
социально значимой направленности и
массовых мероприятий социальной
направленности. В качестве рекламодателей,
как правило, выступают государственные
органы и различные некоммерческие
благотворительные организации.
К
сожалению, при размещении (распространении)
социальной рекламы по требованию органов
власти не происходит надлежащего
документального оформления оказания услуг:
как правило, отсутствуют соответствующий
договор, двусторонние акты приемки
оказанных услуг и другие документы. Из
текстов распоряжений и постановлений, на
основании которых органы власти требуют
размещать (распространять) социальную
рекламу, часто нельзя определить целевую
направленность рекламы, где и в течение
какого времени она должна размещаться и
другие моменты.
В то же время отсутствие
договора, акта оказания услуг и иных
документов, подтверждающих факт оказания
услуг, скорее всего, послужит поводом для
споров с налоговыми органами по вопросам
фактического оказания услуг.
В связи с
этим при невозможности подписания с
органами власти договора, актов приемки
услуг и других документов
налогоплательщикам следует предпринимать
самостоятельные меры по приданию таким
отношениям гражданско-правового характера,
основываясь на нормах части первой
Гражданского кодекса (далее - ГК РФ).
В
соответствии с п. 2 ст. 432 ГК РФ договор может
быть заключен посредством направления
оферты (предложения заключить договор)
одной из сторон и ее акцепта (принятия
предложения) другой стороной. ГК РФ
предусматривает существование различных
форм оферты и акцепта, в том числе обмен
офертой и акцептом посредством писем в
соответствии со ст. ст. 434, 435 ГК РФ,
одностороннюю оферту с акцептом в порядке
ст. 438 ГК РФ и конклюдентный акцепт (ст. 438 ГК
РФ). Исходя из вышеизложенных норм,
налогоплательщик может совершить
следующие действия:
- при получении от
органа власти устного или письменного
требования о размещении социальной рекламы
отправить в ответ письмо, содержащее всю
необходимую информацию для придания ему
характера оферты (ст. 435 ГК РФ). В письме
следует указать места и период размещения
социальной рекламы, дать ее описание,
предложить представителю органа власти
проводить контроль за размещением
социальной рекламы в местах размещения,
указать на благотворительный характер
оказываемой услуги, включить требование о
предоставлении установленных льгот (при
наличии таковых) за размещение социальной
рекламы и др.;
- по окончании срока
размещения социальной рекламы отправить
органу власти отчет о размещении с
сопроводительным письмом и фотоотчетом,
указав в нем, что отсутствие претензий по
оказанной услуге будет рассматриваться как
признание факта надлежащего оказания
услуг.
Оплата размещения социальной
рекламы (при платном размещении),
предоставление установленных в
нормативных актах льгот (о которых
говорилось выше) будут также являться
подтверждением факта размещения
социальной рекламы и свидетельствовать о
наличии отношений договорного характера
между сторонами (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Также
необходимо иметь в наличии постановления,
распоряжения и другие акты органов власти,
на основании которых предписывается начать
размещение социальной рекламы.
Таким
образом, можно создать необходимую
документальную базу для обоснования фактов
размещения социальной рекламы. В обратном
случае налогоплательщику будет весьма
затруднительно доказать налоговым органам
наличие каких-либо правоотношений сторон
по оказанию услуг, также как и сам факт
размещения (распространения) рекламы.
Конечно, существует вероятность того, что
налоговые органы и суды не признают такие
документы доказательством заключения
договора, однако и при таком варианте их
наличие значительно увеличит вероятность
признания самого факта размещения
налогоплательщиком социальной рекламы, а
доказанность такого факта влечет за собой
обоснованность примененного порядка
налогообложения размещения социальной
рекламы.
III. КАК СООТНОСЯТСЯ ПОНЯТИЯ
"ГОРОДСКАЯ ИНФОРМАЦИЯ"
И "СОЦИАЛЬНАЯ
РЕКЛАМА"?
Отдельно стоит рассмотреть
вопрос о соотношении понятия "социальная
реклама" и терминов "городская информация"
или "социально значимая городская
информация" (например, часто наружное
праздничное оформление относят к
социальной рекламе, что совершенно
неверно).
Особенно часто такие термины
употребляются в московском
законодательстве.
В пункте 3.1 Правил
размещения средств наружной рекламы и
информации в г. Москве, утвержденных
Постановлением Правительства г. Москвы от
22.01.2002 N 41-ПП, дан перечень городской
информации, в который включены:
-
технические средства организации
дорожного движения (за исключением
информационно-сервисных знаков
индивидуального проектирования), включая
цифровые указатели магистралей;
-
информационные указатели ориентирования в
городе: названия улиц, номера зданий,
расписания движения пассажирского
транспорта, схемы и карты ориентирования в
Москве;
- информация о проведении
строительных, дорожных, аварийных и других
видов работ, распространяемая в целях
безопасности и информирования
населения;
- информация об объектах
городской инфраструктуры: округах, районах,
микрорайонах, архитектурных ансамблях,
садово-парковых комплексах;
-
праздничное оформление города (различного
рода декоративные элементы - мягкое
стяговое оформление, флаги, световые
установки, перетяжки, настенные панно,
гирлянды и др.).
В п. 3.1 Правил указано,
что городская информация не является
рекламной и ее распространение не входит в
сферу действия ФЗ "О рекламе".
В то же
время в Законе г. Москвы от 24.11.2004 N 75 "О
едином налоге на вмененный доход для
деятельности по распространению и (или)
размещению наружной рекламы" установлен
коэффициент К2 не только на социальную
рекламу но и на "социально значимую
городскую информацию".
Данное положение
нарушает нормы главы 26.3 НК РФ, незаконно
изменяя установленные на федеральном
уровне элементы налогообложения, поскольку
расширяет сферу применения ЕНВД.
Попытка отнести так называемую "социально
значимую городскую информацию" к
социальной рекламе, а деятельность по ее
размещению и (или) распространению - к
рекламной не имеет под собой никаких
оснований. Определения "социально значимая
городская информация" в законодательстве
не содержится, и в зависимости от контекста
такая информация является либо социальной
рекламой, либо городской информацией и не
имеет самостоятельного значения. В случае,
когда преследуются благотворительные цели,
это не "социальная информация" и не
"городская информация", а социальная
реклама; когда таких целей нет, то нет и
социальной рекламы (например, плакаты с
текстом: "Поздравляем с 9 мая", "Приглашаем на
праздник Дня города", - не социальная
реклама, а городская информация в виде
праздничного оформления).
В ст. 346.26 НК РФ
установлен перечень видов деятельности, на
которые может быть распространен ЕНВД, не
подлежащий расширительному толкованию.
Местным органам власти и органам власти
субъектов РФ не предоставлено право
самостоятельно устанавливать новые виды
деятельности и критерии для обложения ЕНВД.
Московская городская дума может только
устанавливать коэффициенты К2 и определять
перечень видов деятельности, подпадающих
под ЕНВД, исходя из перечня, установленного
НК РФ, а не распространять его на
деятельность по размещению и (или)
распространению городской информации,
которая не является ни социальной рекламой,
ни просто рекламой.
Также данное
положение московского Закона, ввиду его
несоответствия регулированию,
установленному НК РФ, влечет за собой
значительное увеличение налогового
бремени и соответствующих финансовых
расходов, а потому противоречит
Конституции Российской Федерации, ее
статьям 1 (часть 1), 7, 8, 18, 19 (часть 1), 34 (часть 1),
35 (часть 2), 57 и 76 (части 2 и 5), ввиду
несоответствия конституционному
требованию законного установления налогов
и нарушения принципа равенства всех перед
законом и судом, а также правового режима
стабильных условий хозяйствования.
Таким образом, размещение городской
информации не относится к рекламной
деятельности и под ЕНВД не подпадает. Такую
деятельность следует рассматривать как
платное (бесплатное) оказание услуг,
подпадающее под общий режим
налогообложения. Существуют все
необходимые правовые основания для
обжалования данного положения московского
Закона и аналогичных норм, содержащихся в
законах других субъектов РФ, в судебном
порядке.
В настоящее время в Московской
городской думе принимается законопроект,
посредством которого предполагается
внести изменения, приводящие Закон N 75 в
соответствие с федеральным
законодательством. В частности,
предполагается удалить из списка
облагаемых налогом деятельность по
распространению и размещению социальной
наружной рекламы и бесплатной социально
значимой городской наружной информации.
Подводя итог, для исключения
двойственности понятия "социальная
реклама" и связанных с этим вопросов,
возникающих при применении общего режима
налогообложения и при уплате ЕНВД,
становится очевидной необходимость
четкого законодательного регулирования
процесса размещения социальной рекламы,
закрепления обязанности по заключению
договоров при каждом случае ее размещения
на бесплатной основе, разграничения
понятий "реклама", "социальная реклама",
"городская информация" на федеральном
уровне.
Как отмечалось выше, поскольку
отнесение социальной рекламы к рекламе
представляется неверным, необходимо
законодательно отделить деятельность по
производству, размещению и распространению
социальной рекламы от рекламной
деятельности, исключить определение
социальной рекламы из законодательства о
рекламе, переименовав его, например, в
"социальную информацию", и четко закрепить
рамки данного понятия. К сожалению, в
проекте нового Федерального закона "О
рекламе", принятого во втором чтении
Государственной Думой, сохранилась
аналогичная статья, посвященная социальной
рекламе.
