Наемничество - преступление против международного права: проблема урегулированности в международном и национальном праве
таких критериев отнесения лица к категории
наемников нет.
Диспозиция ст. 359 УК РФ и
примечание к ней не проводят различия между
участвующими в вооруженном конфликте
вообще и фактически принимающими
непосредственное участие в военных (боевых)
действиях. Это позволяет считать наемником,
как справедливо отмечал В.В. Алешин, не
только лицо, непосредственно принимающее
участие в боевых (военных) действиях, но и
лицо, чья деятельность не связана с
участием в боевых операциях; ими могут быть
врачи, повара, техники, механики,
специалисты по радиосвязи, переводчики.
<*>
--------------------------------
<*> Алешин
В.В. Понятие и противоправность
наемничества // Московский журнал
международного права. 1998. N 3. С.
67.
Примечание говорит о наемнике как о
лице, действующем "в целях получения
материального вознаграждения", тогда как
международно - правовое определение
говорит о материальном вознаграждении,
существенно превышающем материальное
вознаграждение комбатанта того же ранга и
функций.
Примечание не содержит
положения, согласно которому наемник
должен быть специально завербован для того,
чтобы сражаться в вооруженном конфликте.
Примечание не упоминает о том, что наемник
не входит в личный состав вооруженных сил
воюющей стороны.
Из примечания не
следует, что наемником признается также
лицо, завербованное для участия в
насильственных действиях (разового
характера), направленных на свержение
правительства, иной подрыв
конституционного порядка государства или
нарушение его территориальной
целостности.
Все это позволяет
утверждать, что предлагаемое российским
законодателем определение наемника
противоречит определению зафиксированному
в международных договорах Российской
Федерации, так как, с одной стороны,
неоправданно расширяет круг лиц,
попадающих в категорию наемников, а с
другой - не считает наемниками лиц,
признаваемых таковыми нормами
международного права (таблица
1).
СРАВНИТЕЛЬНАЯ ТАБЛИЦА
КРИТЕРИЕВ
ОПРЕДЕЛЕНИЯ НАЕМНИКА, СОДЕРЖАЩИХСЯ
В
НОРМАХ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА И В НОРМАХ
НАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВА РОССИИ
<*>
--------------------------------
<*> Большими
буквами обозначены
несоответствия.
Таблица
1
-----------------------T-------------------T---------------------¬
¦ Дополнительный ¦ Международная ¦
Уголовный кодекс ¦
¦ протокол I (1977) ¦
конвенция (1989) ¦ России (1996) ¦
¦
статья 47 ¦ статья 1 ¦ статья 359
<*> ¦
+----------------------+-------------------+---------------------+
¦1)
материальное возна-¦1) аналогично п. 1¦1)
действует в целях¦
¦граждение
существенно ¦графы 1 ¦получения
материаль-¦
¦ПРЕВЫШАЕТ
ВОЗНАГРАЖДЕ-¦(ДПI, ст. 47); ¦ного
вознаграждения; ¦
¦НИЕ КОМБАТАНТА
ТОГО¦ ¦ ¦
¦ЖЕ РАНГА
ИЛИ ФУНКЦИЙ,¦ ¦ ¦
¦ВХОДЯЩЕГО В СОСТАВ¦ ¦
¦
¦ВООРУЖЕННЫХ СИЛ СТОРО-¦ ¦
¦
¦НЫ; ¦ ¦
¦
+----------------------+-------------------+---------------------+
¦2)
специально завер-¦2) аналогично п. 2¦2)
ПУНКТ, СООТВЕТСТ-¦
¦бован для
того,¦графы 1 ¦ВУЮЩИЙ ПУНКТУ 2
ГРАФЫ¦
¦чтобы сражаться в¦(ДПI, ст. 47);
¦1 И 2, ОТСУТСТВУЕТ; ¦
¦вооруженном
конфликте;¦ ¦ ¦
+----------------------+-------------------+---------------------+
¦3)
фактически принима-¦3) аналогично п. 3¦3)
участвует в воору-¦
¦ет
непосредственное¦графы 1 ¦женном
конфликте ИЛИ¦
¦участие в боевых
дей-¦(ДПI, ст. 47); ¦ВОЕННЫХ ДЕЙСТВИЯХ; ¦
¦ствиях; ¦ ¦
¦
+----------------------+-------------------+---------------------¦
¦4)
не является ни¦4) аналогично п. 4¦4) не
гражданин госу-¦
¦гражданином
стороны,¦графы 1 ¦дарства,
участвующего¦
¦находящейся в
конфлик-¦(ДПI, ст. 47); ¦в вооруженном
конфли-¦
¦те, ни лицом, постоян-¦
¦кте или военных дей-¦
¦но
проживающим на те-¦ ¦ствиях, не
проживает¦
¦рритории, контролируе-¦
¦постоянно на его тер-¦
¦мой
стороной, находя-¦ ¦ритории;
¦
¦щейся в конфликте; ¦ ¦
¦
+----------------------+-------------------+---------------------+
¦5)
не послано государ-¦5) аналогично п. 5¦5) не
является лицом,¦
¦ством, которое
не¦графы 1 ¦направленным для ис-¦
¦участвует в воору-¦(ДПI, ст. 47);
¦полнения официальных¦
¦женном
конфликте для¦ ¦обязанностей;
¦
¦выполнения официальных¦ ¦
¦
¦обязанностей в качест-¦
¦ ¦
¦ве лица,
входящего в¦ ¦ ¦
¦состав вооруженных¦ ¦
¦
¦сил; ¦ ¦
¦
+----------------------+-------------------+---------------------+
¦6)
не входит в личный¦6) аналогично п. 6¦6)
ПУНКТ, СООТВЕТСТ-¦
¦состав
вооруженных¦графы 1 ¦ВУЮЩИЙ ПУНКТУ 6
ГРАФЫ¦
¦сил; ¦(ДПI, ст. 47); ¦1 И
2, ОТСУТСТВУЕТ;¦
¦ ¦НАЕМНИК
ТАКЖЕ ЛИЦО:¦СООТВЕТСТВУЮЩИЕ ПУНК-¦
¦
¦- участвующее в¦ТЫ ОТСУТСТВУЮТ.
¦
¦ ¦совместных насиль-¦
¦
¦ ¦ственных
действиях,¦ ¦
¦
¦направленных на: ¦ ¦
¦
¦- свержение прави-¦ ¦
¦ ¦тельства или иной¦
¦
¦ ¦подрыв конституци-¦
¦
¦ ¦онного порядка
го-¦ ¦
¦
¦сударства ¦ ¦
¦
¦ или ¦ ¦
¦
¦- подрыв территори-¦ ¦
¦
¦альной целостности¦
¦
¦ ¦государства, ПРИЧЕМ¦
¦
¦ ¦ПРИ УСЛОВИЯХ,
ОПРЕ-¦ ¦
¦
¦ДЕЛЕННЫХ ПП. 1 - 6 ¦ ¦
L----------------------+-------------------+----------------------
--------------------------------
<*> Уголовное право. Особенная часть:
Учебник для вузов / Отв. ред. И.Я. Казаченко,
З.А. Незнамова и др. М., 1998. С. 754.
Отсюда
следует вывод о необходимости приведения
нормы УК РФ в соответствие с международным
договором Российской
Федерации.
II
Международное право
предлагает относить к преступлениям
наемничества: непосредственное участие в
военных (боевых) или совместных
насильственных действиях (ст. 3 Конвенции
1989), вербовку, использование,
финансирование и обучение наемников (ст. 2
Конвенции 1989), а также попытку совершить
любое из указанных преступлений или
соучастие в совершении или попытке
совершения любого из указанных
преступлений (ст. 4 Конвенции 1989).
Возвращаясь к ст. 359 УК РФ, следует заметить,
что ее состав практически совпадает с
перечнем преступлений наемничества,
предлагаемым в нормах международного
права. Объективная сторона анализируемого
преступления также характеризуется
совершением действий, которые могут
выражаться в участии наемника в
вооруженном конфликте или военных
действиях, вербовке, обучении,
финансировании или ином материальном
обеспечении, а равно в использовании его в
вооруженном конфликте или военных
действиях.
Отличие в том, что статья 359
УК РФ не различает ситуаций участия и
использования наемников в военных
действиях (статьи 1 и 3 Конвенции 1989) и в
вооруженном конфликте (таблица 2), что
является одним из важных критериев
определения наемника.
СРАВНИТЕЛЬНАЯ
ТАБЛИЦА
ДЕЯНИЙ, СЧИТАЮЩИХСЯ
ПРЕСТУПЛЕНИЯМИ НАЕМНИЧЕСТВА,
СОДЕРЖАЩИХСЯ В НОРМАХ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
И В НОРМАХ
НАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВА РОССИИ
<*>
--------------------------------
<*> Большими
буквами обозначены
несоответствия.
Таблица
2
--------------------------------T--------------------------------¬
¦Международная конвенция (1989) ¦Уголовный
кодекс России (1996) ¦
+-------------------------------+--------------------------------+
¦1)
непосредственное участие на-¦1) участие
наемника В ВООРУЖЕН-¦
¦емника В
ВОЕННЫХ (БОЕВЫХ) ДЕЙ-¦НОМ КОНФЛИКТЕ или
военных дей-¦
¦СТВИЯХ или совместных
насильст-¦ствиях (ч. 3 ст. 359); ¦
¦венных действиях (ст. 3); ¦
¦
¦ ¦
¦
+-------------------------------+--------------------------------+
¦2)
вербовка, использование, фи-¦2) вербовка,
обучение, финанси-¦
¦нансирование,
обучение наемни-¦рование ИЛИ ИНОЕ
МАТЕРИАЛЬНОЕ¦
¦ков (ст. 2);
¦ОБЕСПЕЧЕНИЕ наемника, а равно¦
¦
¦его использование В
ВООРУЖЕННОМ¦
¦
¦КОНФЛИКТЕ или военных действиях¦
¦
¦(ч. 1 ст. 359); ¦
+-------------------------------+--------------------------------+
¦3)
попытка совершить любое из¦3)
предусматривается через ст.¦
¦указанных в пп. 1, 2 настоящей¦30 Общей части
и соответствующую¦
¦графы преступлений
(п. "а" ст.¦статью Особенной части. ¦
¦4); ¦ ¦
+-------------------------------+--------------------------------+
¦4)
соучастие в совершении любо-¦4)
предусматривается через главу¦
¦го из
указанных в пп. 1 - 3 ¦VII Общей части и
соответствую-¦
¦настоящей графы
преступлений¦щую статью Особенной части;
¦
¦(п. "b" ст. 4). ¦
¦
L-------------------------------+---------------------------------
Безусловно,
вывод, содержащийся в части первой работы, о
необходимости приведения нормы УК РФ в
соответствие с международным договором
России является очевидным. Однако анализ
норм международного права и имеющейся
практики позволяет утверждать, что этот
вывод является верным лишь в тактическом
плане, в целях сохранения алгоритма
взаимодействия норм международного и
национального права. В стратегическом же
плане, уж если международное сообщество
имеет намерение действительно покончить с
наемничеством, необходимы шаги более
глобального характера. В
усовершенствовании нуждается сам
международно - правовой механизм борьбы с
наемничеством. Причем это касается как норм
материального, так и норм процессуального
права. В противном случае весь международно
- правовой механизм борьбы с наемничеством
будет оставаться декоративным. <*>
Представляется совершенно необходимым:
--------------------------------
<*> В литературе
есть одно точное замечание: "Любой наемник,
который не способен исключить себя из этого
определения, заслуживает расстрела - вместе
со своим адвокатом" (См.: Best G. Humanity in Warfare: the
Modern History of the International Law of Armed Conflicts. 1980. P. 328.
Цит. по: Давид Э. Указ. соч. С. 344.)
1.
Идентифицировать наемничество как
международное преступление (мнение
основано на общепринятом в науке
международного права отграничении
"международных преступлений" от
"преступлений международного характера").
Это дало бы государствам основание
договариваться о совместных скорых и
эффективных мерах борьбы с ним, устранении
"двойных стандартов", а также обязанности
всего международного сообщества бороться с
этим явлением: во-первых, обязанность
государств обеспечивать борьбу с
наемничеством в любой стране превращается
в принцип международного права; во-вторых,
серьезность таких преступлений требует
принятия превентивных юридических мер,
предусматривающих неотвратимость
наказания, где бы, кем бы и с какими бы
целями они ни совершались; в-третьих,
появляется возможность наказывать лиц,
совершивших это преступление, независимо
от существования национальной уголовной
нормы, на основании нормы международного
права; в-четвертых, ввиду исключительности
подобных актов, потребуется некоторая
основа, которая обеспечит унификацию
национального законодательства с точки
зрения квалификации состава преступления,
а также суровости наказания.
2.
Пересмотреть существующее международно -
правовое определение наемника, несколько
расширив его. Так как существующее
определение настолько ограничительно, что
"удовлетворить ему можно только при большом
желании покончить жизнь самоубийством!"
<*>. За основу варианта такого расширения
может быть взято и определение наемника,
предлагаемое в примечании к ст. 359 УК РФ, при
безусловном сохранении в объективной
стороне критерия: участие лица именно в
военных (боевых) действиях, а не в
вооруженном конфликте.
--------------------------------
<*> Давид Э. Указ.
соч. С. 344.
3. В связи с тем что сегодня, на
наш взгляд, невозможно выработать четких
критериев отграничения наемников от
добровольцев, имеет смысл отказаться от
таких попыток и сосредоточиться на
реалистичном определении наемника, для
чего исключить из признаков наемника те,
которые разграничивают его с добровольцем:
критерий о невхождении наемника в личный
состав вооруженных сил стороны,
находящейся в конфликте; критерий о
существенном превышении материального
вознаграждения.
Добровольчество как
явление (но не правовое определение)
сохраняется, но его отличие от наемничества
должно зависеть от того, является ли
законным или нет с точки зрения
международного права поступление наемника
на службу в вооруженные силы: в том случае,
если лицо выступает на стороне, ведущей
"справедливую войну", <*> даже при
удовлетворении всем иным условиям оно не
должно нести ответственности за
наемничество. В том же случае, если лицо
выступает на противоположной стороне, и при
наличии вышеизложенной совокупности
критериев оно должно нести ответственность
за наемничество.
--------------------------------
<*> Современное международное право
признает правомерность использования силы
в следующих случаях: а) как средства
самообороны в порядке ст. 51 Устава ООН; б)
применения мер коллективной безопасности,
предусмотренных в главе VII Устав ООН;
