О квалификации незаконного обналичивания денежных средств
"ОБНАЛИЧИВАНИЯ" ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ
М.И.
МАМАЕВ
Мамаев Михаил Игоревич -
заместитель начальника кафедры уголовного
права и криминологии Академии
экономической безопасности МВД России,
кандидат юридических наук.
В специальной
литературе и в обиходе термин
"обналичивание" встречается довольно часто.
В большинстве случаев он является
сопутствующим при характеристике
каких-либо незаконных действий участников
экономических отношений. Смысл,
вкладываемый в данный термин, как правило,
сводится к переводу безналичных денежных
средств, находящихся на расчетном счете в
кредитной организации, в наличную форму.
Иногда это касается операций с ценными
бумагами. Термин "обналичивание"
используется в том же смысле в подзаконных
нормативно-правовых актах <*> и означает
действие, не нарушающее
законодательство.
--------------------------------
<*> См., например: письмо Департамента
налоговой политики Минфина РФ от 12 ноября
1999 г. N 04-03-11 "О налоге на добавленную
стоимость"; письмо Минфина РФ от 24 февраля
1998 г. N 23-02-02/73.
В чем же разница между
правомерным распоряжением денежными
средствами, находящимися на расчетном
счете, путем перевода их в наличную форму и
дальнейшим использованием уполномоченным
лицом и неправомерным?
Для начала
обозначим различия в правовой природе
расчетов наличными и безналичными
деньгами. Основная функция и тех и других -
служить средством платежа. Наличные деньги
способны погасить любой денежный долг, в то
же время законодательство жестко
ограничивает их обращение. Так, в
Российской Федерации предельный размер
расчетов наличными деньгами между
юридическими лицами по одной сделке не
должен превышать 60 тыс. руб. <*>
(фактически же контролировать их обращение
невозможно). Наличные деньги не могут быть
истребованы от их добросовестного
приобретателя, согласно п. 3 ст. 302 ГК РФ, в
том числе и при условии их
индивидуализации.
--------------------------------
<*> См.: указание ЦБ РФ от 14 ноября 2001 г. N
1050-У "Об установлении предельного размера
расчетов наличными деньгами в Российской
Федерации между юридическими лицами по
одной сделке".
Большинство расчетов в
имущественном обороте осуществляется в
безналичном порядке с использованием
денежных средств, числящихся на банковских
счетах и во вкладах (депозитах). Однако по
своей юридической (гражданско-правовой)
природе безналичные деньги являются не
вещами, а правами требования (для их
обозначения гражданское законодательство
обычно использует термин "денежные
средства"). Денежные средства не могут
считаться законным (то есть
общеобязательным) платежным средством
<*>. Законодательство РФ в ряде случаев
ограничивает возможность перевода
безналичных денежных средств в наличную
форму, кроме того, их использование
допускается с соблюдением установленной
законом (а не владельцем) очередности
платежей <**>.
--------------------------------
<*> См.: Гражданское право: Учебник. Т. I /
Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004.
С. 172.
<**> Так, статья 855 ГК РФ
устанавливает очередность списания
денежных средств со счета для
удовлетворения всех предъявленных к нему
требований при недостаточности денежных
средств на счете.
Нестабильность
банковской системы России, сопровождающая
процессы экономических преобразований в
стране, последний раз наглядно проявилась
летом 2004 г. Были отозваны лицензии у ряда
банков, что привело к их
неплатежеспособности при отсутствии
эффективной системы страхования вкладов.
Описанные факты также девальвируют
ценность безналичных денежных средств по
сравнению с наличными.
Жесткая
нормативная регламентация операций с
безналичными денежными средствами на
банковских счетах делает эффективным
текущий и последующий контроль за
соблюдением действующего законодательства
как со стороны органов исполнительной
власти, так и банковских учреждений.
Таким образом, цена наличных денег
оказывается выше безналичных в первую
очередь по причине обременения последних
правовым режимом и доступностью всех видов
контроля. Предваряя правовую
характеристику "обналичивания", отметим,
что возможность бесконтрольного
распоряжения денежными средствами сама по
себе может являться целью операций по
"обналичиванию" уже в силу сложившейся
предпринимательской субкультуры. Поэтому,
как правило, неучтенные денежные средства,
находящиеся в распоряжении хозяйствующего
субъекта, превышают потенциально возможные
официально не учитываемые (теневые)
расходы.
Основным признаком действий по
незаконному "обналичиванию" денежных
средств является оформление фиктивных
бухгалтерских и иных документов.
Незаконность такого оформления очевидна, и
в общественном сознании "подделка
документов" - куда более тяжкое
правонарушение, чем, например, неуплата в
полном объеме налогов в бюджет.
Соответственно, для заинтересованного лица
цели этих действий по значению должны
превосходить негативные последствия
такого рода нарушения закона.
Рассмотрим факторы, определяющие указанную
проблему:
1. Конкуренция на рынке труда
вынуждает повышать зарплату
востребованным специалистам, что приводит
к увеличению налоговых платежей. Как
следствие, заработная плата выплачивается
в "конвертах", для чего требуются неучтенные
наличные деньги. При этом бюджет и
внебюджетные фонды недополучают
значительные средства в виде налоговых
отчислений, учитывая массовость указанного
явления в настоящее время.
2. Уклонение
от уплаты налоговых платежей, по
результатам финансово-хозяйственной
деятельности, при этом используется
"обналичивание" посредством:
-
совершения сделок, которые не отражаются в
бухгалтерской отчетности, при этом
используются наличные деньги, что
позволяет избегать текущего и последующего
контроля за операциями по счету в банке;
- неполной уплаты налогов с проводимых
финансово-хозяйственных операций.
Например, типичный способ уклонения от
уплаты НДС в сфере строительства:
фирма-подрядчик оформляет договор
субподряда на выполнение работ и договор
поставки стройматериалов с юридическим
лицом, реквизиты которого используются для
"обналичивания" денежных средств. На
расчетный счет этого юридического лица
перечисляются денежные средства, которые
затем снимаются по фиктивным документам.
Полученные неучтенные наличные деньги
используются для приобретения
стройматериалов, а работы, указанные в
договоре субподряда, выполняются
фирмой-подрядчиком. При этом уплачивается
только часть НДС как разница между суммой
поступившего и уплаченного за якобы
выполненные работы и поставленные
стройматериалы.
3. Возможность
неограниченного распоряжения денежными
средствами, в том числе и при их недостатке
для удовлетворения всех требований
кредиторов (в нарушение очередности,
предусмотренной ст. 855 ГК РФ).
4.
Формирование и восполнение суррогатных
(нелегальных) условий осуществления
предпринимательской деятельности:
отчисления коррумпированным сотрудникам
правоохранительных органов, взятки
курирующим данную сферу бизнеса
чиновникам, в отдельных случаях взносы в
воровской "общак" и т.д.
5. Использование
неучтенных денежных средств для личного
потребления при сокрытии истинных размеров
получаемых доходов. Например, с целью
уклонения от уплаты подоходного налога с
физических лиц.
6. Создание
материального фундамента и пополнение
оборотных средств "рафинированной"
криминальной экономики, включающей
перепродажу наркотиков, органов человека
для трансплантации, оружия и т.д.
Масштабы этих явлений в Российской
Федерации трудно переоценить. Сейчас уже
можно говорить о незаконном "обналичивании"
денежных средств как об институте
отклоняющегося экономического поведения и
одной из составляющих теневой экономики.
Данный институт характеризуется
однородностью составляющих его элементов и
проявляется как в последствиях своего
функционирования, так и в совокупности
приемов и способов совершения деяний,
присущих только ему.
Указанные
общественно опасные цели определяют
негативные последствия незаконного
"обналичивания" как сложившегося
социального института. К ним стоит
отнести:
- непоступление денежных
средств в виде налогов и обязательных
отчислений в бюджет РФ и внебюджетные фонды
(Пенсионный фонд, Фонд социального
страхования, Фонд обязательного
медицинского страхования);
-
дестабилизацию денежной системы
Российской Федерации. В соответствии с ч. 2
ст. 75 Конституции РФ защита и обеспечение
устойчивости рубля - основная функция
Центрального банка РФ. Указанием ЦБ РФ от 14
ноября 2001 г. N 1050-У "Об установлении
предельного размера расчетов наличными
деньгами в Российской Федерации между
юридическими лицами по одной сделке"
установлено правило (норма) о том, что
предельный размер расчетов наличными
деньгами между юридическими лицами по
одной сделке не должен превышать 60 тыс.
рублей;
- ущемление прав
привилегированных кредиторов при
недостаточности средств на счете. В данном
случае умаляются установленные принципы
гражданско-правовых отношений в Российской
Федерации;
- формирование теневого
(неучтенного) рынка наличных денег,
производными которого являются
противоправные деяния, в том числе
общеуголовной направленности.
Общественная опасность незаконного
"обналичивания" денежных средств очевидна.
Распространенность и типичность
определяется институциональными
признаками. Какова же реакция на это
негативное социальное явление государства,
воздействующего, в частности,
уголовно-правовыми средствами, и адекватна
ли она степени общественной опасности?
Ответ скорее отрицательный.
Субъектами
противоправных деяний, характеризующих
данный институт, являются как лица,
стремящиеся к достижению указанных
общественно опасных целей, используя
характерные приемы и способы, так и лица,
для которых эта незаконная деятельность
является содержанием основной
деятельности (по форме законной). Как
общественно опасное явление незаконное
"обналичивание" не сложилось бы без
системного противоправного участия
банковских учреждений через своих
представителей. Часть доходов ряда банков,
а также их учредителей и руководителей
составляют отчисления от участия в
подобной деятельности.
Таким образом,
можно говорить о трех группах субъектов
правонарушения, составляющих сущность
незаконного "обналичивания":
1. Лица
(заказчики), осуществляющие легальную
финансово-хозяйственную деятельность (не
только предпринимательскую), достигающие
посредством незаконного "обналичивания"
денежных средств цели, противные основам
правопорядка.
2. Лица (исполнители),
использующие незаконное "обналичивание"
как вид незаконной деятельности с целью
извлечения прибыли.
3. Представители
банковских учреждений, использующие
служебное положение для непосредственного
участия или оказания содействия за
вознаграждение деятельности по
незаконному "обналичиванию" денежных
средств.
"Обналичивание" как вид
незаконной экономической деятельности и
как социальное явление сложилось в конце
80-х гг. на территории бывшего СССР. После
отмены тотального запрета
предпринимательской деятельности, в
частности вступления в силу Закона СССР от
26 мая 1988 г. N 8998-XI "О кооперации в СССР" <*>,
комсомольские и партийные функционеры
стали создавать на базе дворцов детского
творчества, центров научно-технического
творчества молодежи при райкомах комсомола
хозрасчетные производственные
организации. Госбанк СССР перечислял
денежные средства на развитие научного
творчества, и за них отчитывались по
документам проведенными
научно-тематическими мероприятиями.
Фактически же на эти денежные средства
приобретались, например, первые
видеомагнитофоны и организовывались
коммерческие просмотры в видеозалах.
Справедливости ради следует отметить, что
теневая экономика в СССР существовала и
ранее, имея значительный оборот наличных
денег. Так, по данным американских
исследователей, теневой сектор в 1973 г.
охватывал 3 - 4% всей советской экономики
(ВВП) <**>.
--------------------------------
<*>
См.: Ведомости ВС СССР. 1998. N 22. Ст. 355.
<**> См.: Ofer G., Vinokur A. The Soviet Household Under the Old Regime:
Economic Conditions and Behavior in the 1970"s. Cambridge University Press,
1992. Р. 84. Судить о достоверности данных
сложно, так как они основывались на опросах
эмигрантов, выехавших в Израиль.
До 1995 г.
деятельность лиц, относящихся ко второй
группе (исполнители), даже не маскировалась
под легальную деятельность.
Регистрировались юридические лица, открыто
рекламировались услуги по "обналичиванию"
денежных средств в нарушение установленных
правил. Вследствие политики шоковой
терапии, вызвавшей гиперинфляцию,
наблюдалась нехватка наличных денег.
Деятельность ряда отраслей была
практически парализована. Более 60% расчетов
происходило по бартеру. Именно в этот
период услугами обналичивающих фирм
открыто стали пользоваться даже
руководители государственных предприятий
и учреждений. В России формируется
либеральное отношение общества к
"обналичиванию". Предложение на рынке
незаконного "обналичивания" денежных
средств стало превышать спрос. Несмотря на
то, что с 1995 г. данные действия стали
рассматриваться как способ совершения
правонарушений, в первую очередь налоговых,
в этой сфере незаконных услуг появилась
даже конкуренция. Комиссионные за услуги
обналичивающих фирм упали с 15 - 18% в 1995 г. до 5
- 7% в 1999 г., а с 2001 г. колебались от 1 до 2,5%. В
третьем квартале 2005 г. произошел резкий
рост - до 4% от суммы операции. Это связано с
проведением МВД России совместно с
Федеральной службой по финансовому
мониторингу (ФЦФМ) мероприятий по выявлению
и пресечению схем легализации преступно
добытого имущества, которые основаны на
"обналичивании".
Основным способом
незаконного "обналичивания" денежных
средств является совершение мнимой сделки
<*>, предметом которой служит обязанность
исполнителя выполнить работы, оказать
услуги или осуществить поставку
товарно-материальных ценностей заказчику,
которая фактически не исполняется. При этом
изготавливаются фиктивные первичные
бухгалтерские документы (акты выполненных
работ, счета-фактуры и т.д.), подтверждающие
исполнение основного договора (контракта).
На основании этих документов в данные
налоговой отчетности заказчика вносятся
заведомо ложные сведения. Денежные
средства перечисляются заказчиком на
расчетный счет исполнителя, который,
опять-таки по фиктивным документам,
например, для закупки сельхозпродукции у
населения, обращает их в наличную форму.
Затем наличные деньги передаются
заказчику, за исключением суммы
вознаграждения, составляющей определенный
процент.
--------------------------------
<*> В
соответствии с п. 1 ст. 170 ГК РФ мнимой
признается сделка, совершенная лишь для
вида, без намерения создать
соответствующие ей правовые
последствия.
В ряде случаев исполнитель и
заказчик совпадают в одном лице, когда для
достижения указанных выше противоправных
целей создается юридическое лицо
