Статья 8. Условия проведения оперативно - розыскных мероприятий. Гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не являются препятствием для проведения в отношении их оперативно - розыскных мероприятий на территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом.
ОРД. Постановление может быть вынесено
руководителем органа, лицом, временно
исполняющим его обязанности, либо одним из
его заместителей, на которого возложен
контроль за оперативно - розыскной
деятельностью. Оценка вероятности
наступления необратимых последствий
возлагается на руководителя, имеющего
право вынесения такого постановления (см.
комментарий к ст. 9).
Тяжкими
преступлениями согласно ч. 4 ст. 15 УК РФ
признаются умышленные и неосторожные
деяния, за совершение которых
предусмотрено максимальное наказание до
десяти лет лишения свободы, в частности:
изнасилование при отягчающих
обстоятельствах (ч. 2 ст. 131), кража при
отягчающих обстоятельствах (ч. 3 ст. 158),
грабеж при отягчающих обстоятельствах (ч. 3
ст. 161), вымогательство при отягчающих
обстоятельствах (ч. 3 ст. 163), а также ряд
других деяний. Логично распространение
действия этой нормы на случаи совершения и
особо тяжких преступлений, за которые
предусмотрено наказание свыше десяти лет
лишения свободы: бандитизм (ст. 209);
умышленное убийство (ст. 105); умышленное
причинение вреда здоровью при отягчающих
обстоятельствах (ч. 3 ст. 111) и др.
Комментируемая норма предусматривает
обязательность уведомления суда (судьи) о
проводимом в экстренном порядке
мероприятии, ограничивающем
конституционные права граждан, в течение 24
часов. Хотя форма уведомления в тексте
Закона не указана, однако толкование данной
нормы позволяет допустить возможность
устного порядка уведомления, поскольку в
течение 48 часов необходимо получить
судебное решение, для чего выносится
письменное постановление руководителя
органа внутренних дел. Если судебное
решение в течение 48 часов не будет получено,
то в соответствии с комментируемой нормой
начатое мероприятие должно быть немедленно
прекращено.
Отказ судьи в выдаче
разрешения на проведение уже начатого в
порядке ч. 3 комментируемой статьи ОРМ
следует расценивать не только как запрет на
его дальнейшее продолжение, но и как
признание неправомерности его начала. В
этом случае вынесение постановления
руководителем органа, осуществляющего ОРД,
на проведение мероприятия должно
признаваться необоснованным и влечь за
собой предусмотренные законодательством
меры ответственности в зависимости от
наступивших последствий. Результаты,
полученные при проведении начатого без
достаточных оснований мероприятия, не
будут иметь доказательственного значения и
не могут быть использованы в порядке,
предусмотренном ст. 11 комментируемого
Закона.
Для проведения неотложного ОРМ,
носящего разовый характер (осмотр жилого
помещения или разовый контроль почтовых
отправлений), в течение 48 часов также должно
быть получено судебное разрешение в
письменной форме.
4. Часть 4
комментируемой статьи разрешает
прослушивание телефонных переговоров без
судебного решения в случаях возникновения
угрозы жизни, здоровью или собственности
граждан по их заявлению или с их согласия в
письменной форме. Такое прослушивание
осуществляется на основании постановления
руководителя органа, осуществляющего ОРД, с
обязательным уведомлением
соответствующего суда (судьи) в течение 48
часов.
О возникновении угрозы жизни,
здоровью и собственности отдельных граждан
может быть известно от них самих, их близких
родственников, других заинтересованных лиц
либо из конфиденциальных источников. В
качестве заинтересованных лиц могут
выступать граждане, а также общественные
объединения и организации в лице их
руководителей.
Действие данной нормы в
полной мере распространяется на случаи,
когда основанием осуществления ОРМ
выступает постановление о применении мер
безопасности в отношении защищаемых лиц
(см. п. 8 комментария к ст. 7).
Форма
уведомления судьи о проводимом
прослушивании телефонных переговоров на
основании рассматриваемой нормы в тексте
Закона не оговорена, однако представляется
вполне очевидным, что она должна быть
письменной. Копию уведомления судьи
целесообразно приобщать к материалам с
результатами проведенного мероприятия.
В заявлении или письменном согласии
гражданина должно быть указано, на какой
срок он разрешает поставить свой телефон на
прослушивание и согласны ли на это
проживающие с ним члены семьи. В случае
необходимости может прослушиваться не
только домашний, но и служебный телефон
лица, которому угрожает опасность.
В
соответствии с данной нормой может
осуществляться контроль не только
телефона, но и других видов связи, по
которым может поступить угроза
(факсимильной, сотовой, пейджинговой,
компьютерной и т.п.).
При прослушивании
телефонных переговоров по заявлению
граждан звукозаписывающая аппаратура
может включаться только при вызове
абонента для фиксации поступающих в его
адрес угроз. Прослушивание телефонных
переговоров по заявлению граждан с
подключением непосредственно к их
телефонному аппарату может проводиться
любым сотрудником оперативного
подразделения с привлечением при
необходимости технических специалистов. По
результатам такого прослушивания
составляется рапорт или справка с
приложением аудиокассет либо других
магнитных носителей информации с записью
прослушанных переговоров. Указанные
документы и материалы вместе с
постановлением на проведение мероприятия и
копией уведомления судьи могут
передаваться следователю для
использования в процессе доказывания. Во
всем остальном порядок прослушивания
телефонных переговоров должен
соответствовать общим требованиям для
проведения данного мероприятия (см. п. 11
комментария к ст. 6).
5. Часть 5
комментируемой статьи устанавливает
обязательность санкционирования
руководителем органа, осуществляющего ОРД,
проведения четырех наиболее сложных
оперативно - розыскных мероприятий,
связанных с имитацией противоправной
деятельности. К таким мероприятиям Закон
относит проверочную закупку и
контролируемую поставку предметов, веществ
и продукции, свободная реализация которых
запрещена либо оборот которых ограничен, а
также оперативный эксперимент и
оперативное внедрение (см. комментарий к ст.
6). Эти мероприятия проводятся на основании
постановления, утверждаемого указанными
руководителями. Если к проведению
указанных ОРМ привлекаются сотрудники
других подразделений и служб, то
постановление должно утверждаться
руководителем вышестоящего органа.
Рассмотрение и утверждение постановления
руководителем органа - одна из форм
ведомственного контроля за законностью
ОРД.
Постановления должны храниться в
делах оперативного учета, а после
проведения мероприятия вместе с
документами, отражающими его результаты,
могут передаваться следователю для
использования в процессе доказывания.
6.
Обязательным условием проведения
оперативного эксперимента, как установлено
в ч. 6 комментируемой статьи, является его
нацеленность на выявление, предупреждение,
пресечение и раскрытие только тяжких и
особо тяжких преступлений. Такое
ограничение на использование данного
мероприятия можно объяснить стремлением
законодателя обеспечить баланс интересов
личности и общества в оперативно -
розыскной деятельности, поскольку при
воссоздании условий эксперимента
объективно создается обстановка,
облегчающая совершение преступления, а
поэтому появляется опасность совершения
противоправных действий случайными
лицами.
Следует учитывать, что
окончательная уголовно - правовая
квалификация действий лица, выявленного с
помощью оперативного эксперимента, может
существенно отличаться от первоначальной и
ему в итоге может быть предъявлено
обвинение в совершении преступления, не
относящегося к категории тяжких. Например,
задержанному в результате проведения
оперативного эксперимента похитителю
автомобиля не всегда удается доказать
умысел на хищение, и его действия могут быть
квалифицированы по ч. 1 ст. 166 УК (угон без
квалифицирующих признаков, который не
относится к числу тяжких преступлений). В
такой ситуации проведение эксперимента не
следует считать неправомерным, поскольку
изначально он был направлен на выявление и
раскрытие тяжкого преступления, а поэтому
его результаты могут использоваться в
соответствии с общими правилами (см.
комментарий к ст. 11).
7. Часть 7
комментируемой статьи запрещает
проведение четырех оперативно - розыскных
мероприятий (обследование помещений,
контроль почтовых отправлений,
прослушивание телефонных переговоров и
снятие информации с технических каналов
связи) в целях сбора информации,
необходимой для принятия решений: о допуске
к сведениям, составляющим государственную
тайну; допуске к работам, связанным с
эксплуатацией опасных объектов; допуске к
участию в ОРД; об установлении с лицом
отношений сотрудничества; о выдаче
разрешений на частную детективную и
охранную деятельность (см. комментарий к ст.
7). Такое ограничение можно объяснить тем,
что сбор этих сведений не входит в число
основных задач ОРД, а поэтому законодатель
не разрешает вторгаться в наиболее важные
конституционные права граждан.
8. Часть 8
комментируемой статьи разрешает при
обеспечении мер безопасности органов,
осуществляющих ОРД, проводить любые
оперативно - розыскные мероприятия без
каких-либо ограничений.
Полномочия
органов, осуществляющих ОРД, по обеспечению
собственной безопасности установлены в
законодательных актах, регламентирующих их
деятельность (см. п. 13 комментария к ст. 7).
При обеспечении мер безопасности
сотрудников оперативных аппаратов, членов
их семей, а также лиц, оказывающих
содействие на конфиденциальной основе, в
соответствии с комментируемой нормой
разрешается проводить обследование жилых
помещений, контроль почтовых отправлений,
прослушивание телефонных переговоров и
снятие информации с технических каналов
связи без судебного решения при наличии
согласия защищаемого должностного лица или
гражданина в письменной форме. Данная норма
не предусматривает и уведомления судьи о
проводимых мероприятиях, поскольку
защищаемые лица дают согласие на
ограничение неприкосновенности своей
частной жизни.
Решение о проведении
оперативно - розыскных мероприятий в целях
обеспечения безопасности сотрудников
оперативных аппаратов, а также лиц,
оказывающих содействие правоохранительным
органам (и членов их семей), принимается
после установления реальности угрозы их
жизни, здоровью и имуществу вследствие
осуществления ими своих должностных либо
гражданских обязанностей (см. комментарий к
ст. 14). Такое решение по аналогии с порядком,
установленным ст. 14 Федерального закона "О
государственной защите судей, должностных
лиц правоохранительных и контролирующих
органов", необходимо оформлять
постановлением руководителя органа,
осуществляющего ОРД.
Действие данной
нормы должно распространяться также на
случаи применения мер безопасности в
отношении защищаемых лиц, осуществляемых
на основе Федеральных законов "О
государственной защите судей, должностных
лиц правоохранительных и контролирующих
органов" и "О государственной охране" (см. п. 8
комментария к ст. 7).
