Ценные бумаги коллективного инвестирования
--------------------------------
<*> Ценные бумаги
коллективного инвестирования - условное
понятие, объединяющее такие ценные бумаги,
как инвестиционные паи и ипотечные
сертификаты участия.
Г.Н.
ШЕВЧЕНКО
Шевченко Галина Николаевна -
доцент кафедры гражданского права
Юридического института Дальневосточного
госуниверситета, кандидат юридических
наук, докторант.
К эмиссионным ценным
бумагам в соответствии с законодательством
не относятся инвестиционные паи и
ипотечные сертификаты участия (п. 2 ст. 14 ФЗ
"Об инвестиционных фондах" и п. 2 ст. 20 ФЗ "Об
ипотечных ценных бумагах").
Инвестиционный пай - именная ценная бумага,
удостоверяющая долю его владельца в праве
собственности на имущество, составляющее
паевой инвестиционный фонд, право
требовать от управляющей компании
надлежащего доверительного управления
паевым инвестиционным фондом, право на
получение денежной компенсации при
прекращении договора доверительного
управления паевым инвестиционным фондом со
всеми владельцами инвестиционных паев
этого паевого инвестиционного фонда
(прекращении паевого инвестиционного
фонда) (ст. 14 ФЗ "Об инвестиционных фондах").
Правовое регулирование инвестиционных
паев в настоящее время можно признать
достаточно сформировавшимся.
Ипотечный
сертификат участия - сравнительно новая
ценная бумага, предусмотренная ФЗ "Об
ипотечных ценных бумагах". Этот Закон
установил две ипотечные ценные бумаги:
-
облигации с ипотечным покрытием;
-
ипотечные сертификаты участия.
Облигации с ипотечным покрытием - это
классические облигации со специфическим
способом обеспечения долговых
обязательств - ипотечным покрытием.
Ипотечный сертификат участия определяется
законом как именная ценная бумага,
удостоверяющая долю ее владельца в праве
общей собственности на ипотечное покрытие,
право требовать от выдавшего ее лица
надлежащего доверительного управления
ипотечным покрытием, право на получение
денежных средств, полученных во исполнение
обязательств, требования по которым
составляют ипотечное покрытие, а также иные
права, предусмотренные ФЗ "Об ипотечных
ценных бумагах" (ст. 2 ФЗ "Об ипотечных ценных
бумагах").
Ипотечный сертификат участия
позволяет секьюритизировать -
трансформировать ипотечные требования в
ценные бумаги.
Правовое регулирование
ипотечных сертификатов участия находится в
стадии формирования, многие вопросы не
получили еще должного законодательного
решения, но уже сейчас можно предположить,
что ипотечные сертификаты участия получат
распространение в системе ипотечного
кредитования в России и, как полагает А.Ю.
Бушев, "в структуре инвестиционной
привлекательности ипотечные ценные бумаги
займут место между корпоративными и
государственными ценными бумагами"
<*>.
--------------------------------
<*> Бушев
А.Ю. О месте ипотечных ценных бумаг в
системе мер по развитию ипотечного
кредитования в России // Эмитент. 2004. N 40(72). С.
46.
Для определения правовой природы этих
ценных бумаг и их места в институте ценных
бумаг необходимо ответить на ряд вопросов:
во-первых, каковы общие черты, присущие
инвестиционным паям и ипотечным
сертификатам участия, позволяющие
объединить их в один вид; во-вторых, какова
природа удостоверяемых ими прав: являются
ли они вещными или обязательственными;
в-третьих, каково место этого вида ценных
бумаг в институте ценных бумаг, могут ли они
быть отнесены к эмиссионным ценным бумагам,
как предлагается в юридической литературе?
На эти вопросы автор и попытается в статье
ответить.
1. Инвестиционный пай и
ипотечный сертификат участия имеют
определенное сходство, на которое
неоднократно обращалось внимание в
юридической литературе <*>. Вместе с тем
им присущи и определенные отличия, иначе не
было бы смысла создавать две ценные бумаги.
Учитывая разработанную нормативную базу по
инвестиционным паям и отсутствие таковой
по ипотечным сертификатам участия <**>, С.
Капитан и Р. Кокорев своеобразно
охарактеризовали отношения между
ипотечным сертификатом участия и
инвестиционным паем как отношения между
братьями, где ипотечный сертификат участия
является "явно младшим, двоюродным и
сводным" <***>.
--------------------------------
<*> См., например: Шевченко Г.Н. Ипотечные
ценные бумаги // Право и экономика. 2004. N 12. С.
38; Кокорев Р., Капитан С. Ипотека и
коллективное инвестирование: ИСУ или
ипотечный ПИФ? // Инвестиции плюс. 2004. N 5 //
http://www.nlu.ru/journal/journal/2004/05_04/index.php(10/08/04).
<**> Справедливости ради следует
отметить, что ситуация меняется.
Законодатель уделяет внимание правовому
регулированию ипотечных ценных бумаг, о
чем, в частности, свидетельствует принятие
ФЗ от 29 декабря 2004 г. "О внесении изменений в
Федеральный закон "Об ипотечных ценных
бумагах" // РГ. 2004. 30 дек.
<***> Кокорев Р.,
Капитан С. Указ. соч.
И инвестиционный пай,
и ипотечный сертификат участия являются
ценными бумагами коллективного
инвестирования, обладающими рядом общих
признаков:
- они не признаются
законодательством эмиссионными;
- не
имеют номинальной стоимости;
- имеют
бездокументарную форму выпуска;
-
свободно обращаются на рынке ценных
бумаг.
Кроме этих, прямо
зафиксированных в законодательстве
признаков указанных ценных бумаг, они
обладают и другими сущностными общими
признаками.
Каждая из таких ценных
бумаг удостоверяет одинаковый объем прав
по сравнению с другими такими же ценными
бумагами; эти ценные бумаги удостоверяют
право общей долевой собственности на
имущество, входящее в имущественный пул
(паевой инвестиционный фонд или ипотечное
покрытие), а также обязательственные права
по отношению к управляющей компании по
доверительному управлению таким
имущественным пулом.
Эти во многом
совпадающие характеристики
инвестиционного пая и ипотечных
сертификатов участия позволяют объединить
их в определенный вид ценных бумаг, что и
было предпринято Д. Степановым, который
назвал их "постэмиссионными" ценными
бумагами и попытался доказать, что эти
ценные бумаги искусственно выделены
законодательством в самостоятельный вид, а
по своей сути они вполне могут быть
отнесены к эмиссионным ценным бумагам
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Степанов Д. "Постэмиссионные" ценные бумаги
// Хозяйство и право. 2004. N 11. С. 49 - 65; 2004. N 12. С. 34
- 51.
Главная отличительная особенность и
инвестиционного пая, и ипотечного
сертификата участия, в отличие от
эмиссионных ценных бумаг, в соответствии с
действующим российским законодательством
заключается в том, что они закрепляют
вещное право своих владельцев - право общей
собственности на имущество, входящее в
имущественный пул, поскольку таким пулом
признается только имущественный комплекс,
то есть объект, а не субъект права ("Паевой
инвестиционный фонд - обособленный
имущественный комплекс..." (ст. 10 ФЗ "Об
инвестиционных фондах")). "Ипотечное
покрытие могут составлять только
обеспеченные ипотекой требования о
возврате основной суммы долга и об уплате
процентов..." (ст. 3 ФЗ "Об ипотечных ценных
бумагах"), а также обязательственные права
по отношению с управляющей компанией по
доверительному управлению таким
имуществом.
2. Как известно, ни одна
эмиссионная ценная бумага не удостоверяет
вещные права, связь между эмитентом и
инвесторами носит обязательственный
характер. Но является ли вещное право
владельцев инвестиционных паев и ипотечных
сертификатов участия таковым?
В
юридической литературе были высказаны
противоположные взгляды относительно
юридической природы прав, удостоверяемых
этими ценными бумагами. Так, относительно
инвестиционного пая М. Плющев высказал
мнение, что "инвестиционный пай закрепляет
лишь долю в праве собственности на паевой
инвестиционный фонд и вообще не
удостоверяет обязательственных прав" <*>.
А.Ю. Бушев указывает, что ипотечный
сертификат участия является вещно-правовой
ценной бумагой <**>.
--------------------------------
<*> Плющев М.
Инвестиционный пай с позиций
бездокументарной ценной бумаги // Хозяйство
и право. 2004. N 5. С. 58.
<**> См.: Бушев А.Ю.
Указ. соч. С. 46.
Д. Степанов придерживается
иной точки зрения и указывает, что "права по
любой постэмиссионной ценной бумаге (права
из ценной бумаги) по своей природе являются
исключительно обязательственно-правовыми,
никаких вещных прав такие ценные бумаги не
удостоверяют" <*>.
--------------------------------
<*> Степанов Д. Указ.
соч. С. 64.
Ю.С. Любимов высказывает
аналогичное мнение применительно к
инвестиционному паю: "По-видимому,
имущественное право, закрепленное в
инвестиционном пае, все-таки представляет
собой обязательственное по своей природе
право требования возврата имущества,
переданного в доверительное управление"
<*>.
--------------------------------
<*>
Любимов Ю.С. Правовое положение
инвестиционных фондов // Труды по
гражданскому праву. К 75-летию Ю.К. Толстого /
Под ред. А.А. Иванова. М., 2003. С. 178.
В
соответствии с п. 2 ст. 11 ФЗ "Об
инвестиционных фондах" "имущество,
составляющее паевой инвестиционный фонд,
является общим имуществом владельцев
инвестиционных паев и принадлежит им на
праве общей долевой собственности".
Согласно ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" у
владельцев ипотечных сертификатов участия
возникает общая долевая собственность на
ипотечное покрытие, под которое они
выдаются (п. 2 ст. 17). Владельцы
инвестиционных паев и ипотечных
сертификатов участия выступают как
учредители доверительного управления
имущественным пулом путем присоединения к
договору доверительного управления в целом
(п. 1 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционных фондах" и п. 1
ст. 18 ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах").
Инвесторы, передающие в имущественный пул
вещи, деньги и денежные средства,
обеспеченные ипотекой требования о
возврате основной суммы долга и об уплате
процентов по кредитным договорам и
договорам займа, а также имущественные
права, утрачивают право владеть,
пользоваться и распоряжаться ими.
Учредители доверительного управления,
число которых, как правило, может быть
неограниченно, передают свое имущество,
определяемое родовыми признаками и
неиндивидуализируемое, одному лицу -
доверительному управляющему в целях
получения прибыли, которую доверительный
управляющий не обязуется получить, а
действует только с целью достижения
наилучшего результата, что само по себе не
исключает убытков ("владельцы ипотечных
сертификатов участия несут риск
неисполнения или ненадлежащего исполнения
обязательств, требования по которым
составляют ипотечное покрытие" (п. 2 ст. 18 ФЗ
"Об ипотечных ценных бумагах")). При этом
имущество, составляющее ипотечный пул,
поскольку оно определяется родовыми
признаками, обезличивается и не подлежит
возврату инвестору ни при каких
условиях.
Доверительный управляющий,
обладающий определенными
профессиональными знаниями на рынке ценных
бумаг, что подтверждается наличием у него
необходимых лицензий (так, ст. 17 ФЗ "Об
ипотечных ценных бумагах" требует наличия у
доверительного управляющего лицензии на
осуществление деятельности по управлению
инвестиционными фондами, паевыми
инвестиционными фондами и
негосударственными пенсионными фондами),
выдает ипотечные сертификаты участия.
Одновременно с учреждением доверительного
управления ипотечным покрытием возникает и
общая собственность на него. В то же время
нельзя не обратить внимания на
определенную несогласованность в законе,
отмеченную Ю.С. Любимовым: "Инвестор
сохраняет право собственности на
имущество, и кроме того, приобретает в
собственность ценную бумагу" <*>, что не
характерно для эмиссионных ценных бумаг,
которые приобретаются инвестором только
возмездно в обмен на определенный
имущественный эквивалент.
--------------------------------
<*> Любимов Ю.С.
Указ. соч. С. 180.
Доверительный управляющий
для выполнения возложенных на него функций
вправе осуществлять все полномочия,
составляющие субъективное право
собственности: владения, пользования и
распоряжения, - но строго в рамках и
пределах, установленных законом.
В то же
время, определяя владельцев ипотечных
сертификатов участия и инвестиционных паев
как сособственников имущественного пула
(инвестиционного пая, ипотечного покрытия),
законодатель устанавливает два
ограничения, не согласовывающихся с
гражданским законодательством. Так, ФЗ "Об
инвестиционных фондах" не допускает раздел
имущества, составляющего инвестиционный
фонд, и выдел из него доли в натуре.
Во-вторых, присоединяясь к договору
доверительного управления паевым
инвестиционным фондом, физические или
юридические лица отказываются от
осуществления преимущественного права
приобретения доли в праве собственности на
имущество, составляющее паевой
инвестиционный фонд. Аналогичные правила
установлены и для владельцев ипотечных
сертификатов участия по отношению к
имуществу, входящему в состав ипотечного
покрытия (п. 2 ст. 18 ФЗ "Об ипотечных ценных
бумагах").
Следует согласиться с мнением
В. Липавского, высказанным применительно к
инвестиционным паевым фондам, которое
можно полностью распространить и на
отношения с ипотечным покрытием, что
"указанные "особенности" полностью лишают
право общей долевой собственности вещного
характера. Право на раздел имущества и на
выдел из него доли в натуре - неотъемлемые
черты общей долевой собственности как
вещно-правовой конструкции. Они
представляют собой трансформированный
(применительно к общей собственности)
признак права собственности
непосредственно воздействовать на вещь.
Без этих правомочий нельзя говорить о
наличии права общей долевой собственности"
<*>.
--------------------------------
<*>
Липавский В. Правовые проблемы статуса
паевых инвестиционных фондов // Хозяйство и
право. 2004. N 5. С. 49.
В соответствии с гл. 53 ГК
РФ, посвященной доверительному управлению,
происходит обособление переданного в
доверительное управление имущества как от
остального имущества инвесторов, так и от
имущества доверительного управляющего. Но
поскольку такое имущество является
собственностью учредителя управления, в
случае его несостоятельности (банкротства)
доверительное управление имуществом
прекращается и оно включается в конкурсную
массу.
Законодательство об
инвестиционных фондах и ипотечных ценных
бумагах также предусматривает обособление
имущества, переданного в доверительное
управление, но далее этот вопрос, в отличие
от общегражданского законодательства,
решается по-иному.
Так, согласно п. 3 ст. 15
ФЗ "Об инвестиционных фондах" обращение
взыскания на имущество паевого
инвестиционного фонда по долгам владельцев
инвестиционных паев не допускается даже
при его несостоятельности (банкротстве). В
этом случае в конкурсную массу включаются
инвестиционные паи. Пункт 3 ст. 22 ФЗ "Об
ипотечных ценных бумагах" также
устанавливает, что по долгам владельцев
ипотечных сертификатов участия, в том числе
при их несостоятельности
