"Комментарий к Федеральному закону от 21.07.2005 n 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (постатейный) (Махиня Д.А., Хритонова О.В.) (отв. ред. Н.А. Новикова)

работе со сведениями, составляющими государственную тайну, обязаны обеспечивать условия, необходимые для защиты таких сведений. Руководители таких органов несут персональную ответственность за допуск посторонних лиц к ознакомлению со сведениями, составляющими государственную тайну. Таким образом, основное требование, которое должно соблюдаться при работе с государственной тайной, - это допуск к сведениям, составляющим государственную тайну, только ограниченного числа лиц.
Статья 27 Федерального закона от 21.07.1993 N 5485-1 содержит требования, предъявляемые к организациям, которым предоставляется разрешение на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну. К ним относятся выполнение организацией требований по обеспечению защиты сведений, наличие в штате подразделения и специалистов соответствующей квалификации по защите информации, наличие сертифицированных средств защиты информации. При выполнении данных требований организация получает лицензию на проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну. К лицам, имеющим доступ к такой информации, может также предъявляться ряд ограничений, среди которых:
- ограничение права выезда за границу на срок трудового договора;
- ограничение права на распространение сведений, составляющих государственную тайну, и на использование открытий и изобретений, содержащих такие сведения;
- ограничение права на неприкосновенность частной жизни при проведении проверочных мероприятий в период оформления допуска к государственной тайне.
Таким образом, включение информации, составляющей государственную тайну, в состав общедоступной документации недопустимо.
Сообщение о проведении закрытого конкурса рассылается ограниченному числу предполагаемых участников конкурса. Список таких лиц в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 22 комментируемого Закона определяется концедентом в решении о заключении концессионного соглашения. Для того чтобы избежать случайного распространения информации, в сообщение о проведении конкурса не могут быть включены сведения, описывающие сущность предмета концессионного соглашения и каким-либо иным способом раскрывающие государственную тайну.
Помимо этого, такие сведения не могут быть опубликованы в печатном издании либо в сети Интернет. В первую очередь, законодатель говорит о том, что информация о закрытом конкурсе не размещается в официальном печатном источнике и на официальном сайте концедента в сети Интернет, так как именно эти способы уведомления возможных участников об открытом конкурсе являются обязательными. Помимо этого, информация о закрытом конкурсе не может быть распространена через какие-либо иные средства массовой информации. Статья 2 Закона РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" дает определение понятию  "средство массовой информации" - это периодическое печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации. В данный перечень  необходимо включить сеть Интернет, так как именно она в последнее время становится наиболее востребованным источником информации. Интернет - это глобальная компьютерная сеть, обеспечивающая своим пользователям доступ к информации, размещенной на других компьютерах, специальных серверах. Размещение информации в сети Интернет обеспечивает ее доступность для большего количества лиц, так как региональное печатное издание можно приобрести только на территории данного региона, в отличие от информации, размещенной в сети Интернет, которая доступна для лиц в любой точке мира. Большую роль в распространении информации также играет телевидение и радио, однако комментируемый Закон данные способы признает дополнительными, а не обязательными.
 3. Сообщение об открытом конкурсе должно быть общедоступным и подлежит официальному опубликованию на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством РФ. До определения Правительством РФ официального сайта сведения и протоколы конкурсной комиссии размещаются на официальном сайте концедента или в случае, если у муниципального образования нет официального сайта в сети Интернет, на официальном сайте субъекта Российской Федерации, в границах которого расположено муниципальное образование. Ранее, до изменений, внесенных Федеральным законом от 17.07.2009 N 164-ФЗ, размещение данной информации осуществлялось только на сайте концедента в сети Интернет или на официальном сайте субъекта Российской Федерации.
 Пример. В соответствии с решением Думы Асбестовского городского округа от 24.09.2009 N 26/12 "О передаче для осуществления деятельности с использованием (эксплуатацией) объектов энергоснабжения Асбестовского городского округа по концессионному соглашению" отделом по управлению муниципальным имуществом Асбестовского городского округа был проведен открытый конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов энергоснабжения Асбестовского городского округа. 29.09.2009 в газете "Асбестовский рабочий" было опубликовано извещение о проведении открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов энергоснабжения Асбестовского городского округа сроком на 10 лет. Кроме этого, данное сообщение 29.09.2009 было опубликовано на официальном сайте Свердловской области по закупкам продукции для государственных нужд с размещением информации по закупкам для муниципальных нужд (www.zakupki.midural.ru) (см. решение Арбитражного суда Свердловской области от 05.04.2010 по делу N А60-58784/2009-С12).
В данный момент рассматривается Проект распоряжения об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, определяющем официальный сайт Российской Федерации в сети Интернет для размещения до 1 января 2011 г. информации о проведении торгов... внесенный на рассмотрение Правительством РФ. В проекте указано, что в целях реализации положений ч. 5 ст. 53 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ федеральным органом исполнительной власти, определяющим официальный сайт Российской Федерации в сети Интернет для размещения до 1 января 2011 г. информации о проведении торгов (конкурсов, аукционов) на право заключения договоров, указанных в частях 1 и 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ, а также определяющим на конкурсной основе официальное печатное издание для опубликования извещений о проведении конкурсов или аукционов, вносимых в них изменениях, извещений об отказе от проведения конкурсов или аукционов, будет Федеральная антимонопольная служба. Указанное определение является целесообразным с точки зрения обеспечения полномочий федерального антимонопольного органа при осуществлении государственного контроля за соблюдением федеральными органами исполнительной власти, иными осуществляющими функции указанных органов организациями требований антимонопольного законодательства при распоряжении (управлении) федеральным имуществом, в частности запрета на принятие актов и (или) совершение действий (бездействия), ограничивающих конкуренцию.
Данный проект распоряжения разработан в целях реализации положений Федерального закона от 17.07.2009 N 173-ФЗ "О внесении изменений в статьи 17.1 и 53 Федерального закона "О защите конкуренции". В соответствии с данным Законом ст. 53 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ была дополнена частью 5. Согласно данной норме до 1 января 2011 года информация о проведении конкурсов или аукционов на право заключения договоров, указанных в частях 1 и 3 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции, размещается на официальном сайте Российской Федерации, официальном сайте субъекта Российской Федерации, официальном сайте муниципального образования в сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенных соответственно уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления. При этом извещения о проведении конкурсов или аукционов, вносимые в них изменения, извещения об отказе от проведения конкурсов или аукционов также опубликовываются в официальном печатном издании, определяемом на конкурсной основе уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления.
 Официальное опубликование - это действия уполномоченного органа или лица по размещению информации, влияющей на возникновение или прекращение у лица прав или обязанностей, в определенном законодательством источнике (печатном издании, в сети Интернет). Помимо размещения сообщения о проведении конкурса на официальном сайте концедента в сети Интернет законодатель предусмотрел также обязанность конкурсной комиссии опубликовать сообщение о проведении конкурса в официальном издании, определенном концедентом (ч. 1 ст. 26 комментируемого Закона). Данные формы опубликования являются обязательными. Несоблюдение конкурсной комиссией требования об обязательном опубликовании сообщения о проведении конкурса на право заключения концессионного соглашения на официальном сайте концедента и в официальном издании является нарушением прав участников конкурса. Помимо этих форм опубликования сообщения настоящим Законом предусмотрено право конкурсной комиссии опубликовать сообщение в любых иных средствах массовой информации, например на телевидении, по радио, но это не является обязательным условием для проведения конкурса (ч. 2 ст. 26 комментируемого Закона).
Все эти меры способствуют привлечению к участию в конкурсе большего числа лиц, способных качественно и своевременно исполнить концессионное соглашение. В частности, применение таких мер связано с тем, что предметом концессионного соглашения является выполнение довольно крупных проектов, которые могут не соответствовать уровню деятельности возможных участников конкурса, расположенных на территории реализации концессионного соглашения.
Помимо сообщения о проведении конкурса подлежат опубликованию конкурсная документация, изменения, вносимые в конкурсную документацию, протоколы конкурсной комиссии, сообщение о результатах проведения конкурса. Данный перечень информации, подлежащей обязательной публикации, был расширен Федеральным законом от 30.06.2008 N 108-ФЗ. Ранее обязательной публикации подлежали сообщение о конкурсе, конкурсная документация и сообщение о результатах проведений конкурса. В соответствии с законодательством, действующим в настоящее время, должны быть опубликованы протоколы, составляющиеся на всех стадиях конкурса. Более того, законодатель предусмотрел опубликование именно  протоколов конкурсной комиссии, что делает проведение конкурса более прозрачным.
Новой редакцией комментируемого Закона определен срок, в течение которого протоколы заседаний конкурсной комиссии должны быть опубликованы на сайте концедента. К таким протоколам относятся протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, протокол предварительного отбора участников конкурса, протокол вскрытия конвертов с конкурсными предложениями, протокол рассмотрения и оценки конкурсных предложений, протокол о результатах проведения конкурса. Они подлежат опубликованию на сайте в сети Интернет в течение трех дней со дня их подписания. Такие короткие сроки способствуют своевременному восстановлению прав участников конкурса, нарушенных действиями конкурсной комиссии, например необоснованным исключением лица из числа участников либо необоснованным признанием конкурса несостоявшимся.
В комментируемой статье указывается также ряд требований, предъявляемых к опубликованию сообщения о проведении конкурса в сети Интернет. В связи с тем, что значительная часть муниципальных образований не имеет официального сайта в сети Интернет, законодатель предусмотрел обязанность субъекта Российской Федерации, в пределах которого расположено муниципальное образование, на безвозмездной основе опубликовать сообщение о проведении конкурса на собственном официальном сайте.
Исходя из практики, можно говорить, что довольно часто субъекты Российской Федерации опубликовывают на своем официальном сайте все сообщения о конкурсах, проводимых муниципальными образованиями, расположенными в границах данного субъекта Российской Федерации, независимо от наличия официального сайта у муниципального образования. Это способствует более удобному поиску информации о конкурсе, условия которого удовлетворяют возможностям потенциального участника.
 4. Пунктом 4 комментируемой статьи законодатель предусмотрел необходимость создания официального сайта в сети Интернет, на котором будет публиковаться информация обо всех конкурсах, проводимых на территории Российской Федерации. Адрес сайта и порядок его использования определяются Правительством РФ. Предыдущей редакцией комментируемого Закона была предусмотрена лишь возможность создания такого сайта, однако, несмотря на внесенные в Закон изменения, на настоящий момент информации о функционировании такого сайта нет.
Глава 3. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ КОНЦЕССИОННОГО СОГЛАШЕНИЯ
Статья 22. Решение о заключении концессионного соглашения
Комментарий к статье 22
 1. Решение о заключении концессионного соглашения - это документ, выражающий волеизъявление уполномоченного органа, направленное на установление отношений, связанных с организацией и проведением конкурса на право заключения концессионного соглашения.
Часть 1 комментируемой статьи перечисляет органы, имеющие право принимать решение о заключении концессионного соглашения. В этот перечень входят:
1) Правительство РФ;
2) орган государственной власти субъекта Российской Федерации;
3) орган местного управления муниципального образования.
Правительство РФ имеет право  самостоятельно принимать решение в отношении объектов, право собственности на которые принадлежит Российской Федерации. Исключение составляют объекты, находящиеся в собственности Российской Федерации, но имеющие стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства - в отношении этих объектов решение принимается Правительством  по поручению Президента РФ. Принимая в учет положения п. 2 ч. 1 ст. 22 комментируемого Закона, можно предположить, что все конкурсы, организованные на основании решений, принятых по поручению Президента РФ, являются закрытыми.
Орган государственной власти субъекта Российской Федерации принимает решение в отношении объектов, находящихся в собственности субъекта Российской Федерации.
Орган местного самоуправления принимает решение в отношении объектов, находящихся в собственности муниципального образования.
 2. Решение о заключении концессионного соглашения должно соответствовать  требованиям к его содержанию, установленным ч. 2 комментируемой статьи:
1)  условия концессионного соглашения.