Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2009 по делу n А55-20325/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

15 июня 2009 года                                                                                Дело №А55-20325/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июня 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 июня 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Липкинд Е.Я., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от истца – Гончаренко Д.Э., доверенность №101 от25.12.2008 г., Карпова А.А., доверенность №30 от 29.05.2009 г.,

от ответчика – Иванов А.В., доверенность №194 от 11.03.2009 г., Иноземцев В.П., доверенность №195 от 11.03.2009 г., Чернова Н.А., доверенность №171 от 10.03.2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №7,    апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «АИСТ», г. Тольятти, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала ОАО «ВолгаТелеком», г. Самара,

на решение  Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2009 года  по делу

№ А55-20325/2008 (судья Баласлов В.Н.)

по иску закрытого акционерного общества «АИСТ», г. Тольятти,

к открытому акционерному обществу «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала ОАО «ВолгаТелеком», г. Самара,

о взыскании 30 636 938 руб. 84 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество (ЗАО) «АИСТ» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском о взыскании  с открытого акционерного общества (ОАО) «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала,   30 636 938 рублей 84  коп.  задолженности  по оплате услуг местного завершения вызова, оказанных в период с 01.07.2006 г. по 31.03.2007 г.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2009 года  исковые требования удовлетворены в заявленном объеме.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции судебным актом, ЗАО «АИСТ», обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2009 года  по делу № А55-20325/2008, исключить из его мотивировочной части сочетания слов «только на основании установленного факта наличия оборудования сети передачи данных, присоединенного к сети связи того или иного оператора» (абзац 7 стр. 6 решения).

ОАО «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала также, не согласившись с принятым судом первой инстанции судебным актом, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2009 года  по делу № А55-20325/2008, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

Представитель ЗАО «АИСТ», с доводами апелляционной жалобы ответчика не согласен, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, полагает, что оснований для его отмены не имеется. Просит апелляционную жалобу ОАО «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала оставить без удовлетворения. Вместе с тем, просит внести изменения в мотивировочную часть решения суда, поддерживает доводы своей апелляционной жалобы

Представители ОАО «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала  в судебном заседании свою апелляционную жалобу поддержали, полагают решение суда первой инстанции не обоснованным, просят его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований. С доводами апелляционной жалобы истца не согласны.

Кроме того, представителем ОАО «ВолгаТелеком» заявлено ходатайство о фальсификации доказательств: электронного диска, отчета об объемах пропущенного трафика по оказанию услуги местного завершения вызова, оказанные ЗАО «АИСТ» в пользу ОАО «ВолгаТелеком»   на основании договора о присоединении сетей электросвязи № ДП -201/13М от 01.06.2006 г.,  акта  инвентаризации расчетов за услуги по пропуску трафика, оказанные ЗАО «АИСТ» в пользу ОАО «ВолгаТелеком» в рамках договора на присоединение № ДП -201/13М от 01.06.2006 г., утвержденного 05.09.2008 г.

Судебной коллегией разъяснены  уголовно-правовые  последствия поданного  заявления  о фальсификации в соответствии с требованиями ст. 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения, принятого Арбитражного суда Самарской области от 22 апреля 2009 года  по делу № А55-20325/2008, в связи со следующим.

Судом первой инстанции установлено, что ЗАО «АИСТ»  является оператором связи, оказывающим услуги связи на основании соответствующих лицензий.

В соответствии со ст. 18 Федерального закона Российской Федерации «О связи» от 07.07.2003 N 126-ФЗ операторы связи имеют право на присоединение своих электросетей  к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к  другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых  операторами связи  договоров о присоединении сетей электросвязи, содержание которых должно соответствовать  требованиям Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 N 161 «Об утверждении Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия».

Как следует из материалов дела, к сети электросвязи открытого акционерного общества  «ВолгаТелеком» в лице Самарского филиала (далее - ОАО «ВолгаТелеком», ответчик) присоединена сеть электросвязи ЗАО «АИСТ». Эти сети являются сетями фиксированной телефонной связи.

 Отношения ОАО «ВолгаТелеком» и ЗАО «АИСТ» в рамках взаимодействия принадлежащих им сетей электросвязи, при котором становится возможным присоединение сетей и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи, а также пропуск трафика между взаимодействующими сетями, урегулированы договором № ДП - 201/13М о присоединении сетей электросвязи, заключенным  между ЗАО «АИСТ» и ОАО «ВолгаТелеком»  01.06.2006 г.

По  условиям Договора  № ДП - 201/13М от 01.06.2006 г.,  ЗАО «АИСТ» присоединено  к сети телефонной  связи ОАО «ВолгаТелеком»  (Преамбула к Договору) Таким образом, сеть связи  ЗАО «АИСТ» имеет присоединение к сети связи  ОАО «ВолгаТелеком»  на уровне сети связи общего пользования.

Заключение  указанного договора было направлено на согласование сторонами условий оказания взаимных услуг присоединения и услуг по пропуску трафика (пункты 2.1 и 2.2 договора). Договор подписан сторонами в редакции протокола согласования разногласий от 01.06.2006.

В соответствии с  п. 2.1. договора  ОАО «ВолгаТелеком»  обязалось  в соответствии с условиями присоединения оказывать ЗАО «АИСТ» услуги присоединения и услуги по пропуску трафика. В соответствии  с п. 2.2. договора  ЗАО «АИСТ»  обязалось оказывать ОАО «ВолгаТелеком»  услуги по пропуску трафика,  а ОАО «ВолгаТелеком» обязалось их оплачивать.

Перечень   оказываемых   по   договору   услуг   определен   в   приложении  №  1, которое является  неотъемлемой частью договора (пункт 2.3 договора № ДП -201/13М).

В число таких  оказываемых  услуг  стороны включили услугу местного завершения вызова  (поз. 2.1. - 2.4. Приложение № 1(лист 2) по тексту протокола согласования разногласий к Договору № ДП -201/13М от 01.06.2006 г.).

При этом до момента вступления в силу  Дополнительных соглашений №№  2, 3 от 01.01.2007 г.    к Договору № ДП - 201/13М от 01.06.2006 г. «О присоединении сетей электросвязи» Договор № ДП -201/13М   действовал в редакции с учетом Приложения  № 9 к Договору № ДП - 201/13М от 01.06.2006 г. (указанные дополнительные соглашения вступили  в силу  01.04.2007 г. - в соответствии с Протоколом разногласий   к дополнительному соглашению № 2  к Договору  о присоединении сетей электросвязи № ДП-201/13М от 01.06.2006 г. от 22.03.2007 г., а также  Протоколом разногласий   к дополнительному соглашению № 3  к Договору  о присоединении сетей электросвязи № ДП-201/13М от 01.06.2006 г. от 22.03.2007 г.).

Пунктами  4.2, 4.3. договора № ДП -201/13М  от 01.06.2006 установлено, что порядок пропуска трафика  определяется на основании действующего законодательства, лицензий взаимодействующих операторов и условий указанного договора. При этом порядок взаимодействия  систем управления сетями электросвязи сторон подлежит определению в соответствии с Приложением № 2 к договору «Технические условия присоединения».

Пунктами 3.1.4 и 3.3.5 договора № ДП -201/13М  от 01.06.2006 установлена обязанность каждой из сторон договора обеспечивать пропуск трафика, исходящего от абонентов сети другой стороны, в соответствии с приложением № 2 «Технические условия присоединения».

При этом сторонами подписаны приложение № 2.1., определившее технические параметры точек присоединения на зоновом уровне присоединения, и приложение № 2.2, определившее технические параметры точек присоединения на местном уровне присоединения. Кроме того подписано приложение № 8, определившее местонахождения точек присоединения на зоновом и на местном уровне присоединения.

Сторонами подписано также приложение № 9 к договору № ДП-201/13М от 01.06.2006, которым стороны согласовали таблицы маршрутизации вызовов каждой из сторон для услуги завершения вызова.

В приложении № 2.2. к договору № ДП-201/13М от 01.06.2006 г. определено наименование узлов связи для ОАО «ВолгаТелеком» и ЗАО «АИСТ». Согласованным узлом связи ЗАО «АИСТ» для целей оказания услуг по пропуску трафика является ОПТС -2/5.

При этом  согласно таблице маршрутизации вызовов ОАО «ВолгаТелеком» для  услуги завершения вызова на сеть ЗАО «АИСТ» оказание услуги завершения вызова осуществляется на узле связи ЗАО «АИСТ»  -  ОПТС 2/5. Таким образом, весь диапазон нумерации ЗАО «АИСТ» на узле связи ОПТС 2/5 был предназначен для оказания услуги завершения вызова в пользу ОАО «ВолгаТелеком».

Как следует из материалов дела в продолжение периода с 01.07.2006 г.  по 31.03. 2007 г. ЗАО «АИСТ» оказывало  ОАО «ВолгаТелеком» услуги  местного завершения вызова.

Из нормативно-правовых актов, регулирующих отношения операторов по взаимодействию их сетей электросвязи и пропуску трафика между ними, следует, что для  установления факта оказания услуги по пропуску трафика и последующего расчета за оказанную услугу необходимо одновременное существование  совокупности следующих условий:

1. наличие присоединения  сетей электросвязи  операторов связи  и  взаимодействие этих  сетей;

2.  принадлежность  сети связи и ее узловых (оконечных) элементов тому или иному оператору связи;

3. показания оборудования связи оператора связи, а также условия заключенного договора.

При этом  определение вида  услуги по пропуску трафика (в частности, услуги местного завершения или услуги местного  инициирования вызова)  в сети связи общего пользования  и последующий расчет  между операторами связи (на основе данных системы учета трафика) становятся возможными только в случае  согласования  в договоре о присоединении нумерации  сети связи и ее узловых и оконечных элементов для данного вида услуги по пропуску трафика, в противном случае установление факта оказания конкретной услуги по пропуску трафика   (в отсутствии согласованной нумерации для данного подвида услуги по пропуску трафика в виде таблицы маршрутизации вызова)  невозможно ввиду специфики пропуска трафика в сети связи общего пользования. Вид услуги по пропуску трафика,  тарифы на разные виды находятся в прямой зависимости от нумерации оконечного (пользовательского) оборудования сети связи оператора, а также от маршрута сигнала. Нумерация сети связи операторов взаимодействующих сетей для целей оказания того или иного вида услуг по пропуску трафика  определяется посредством таблиц маршрутизации вызовов.

При этом ни один из   операторов связи, сеть связи которого присоединена к сети связи другого оператора связи,  не вправе самостоятельно, в одностороннем порядке, делать вывод о функции (категории) телефонных номеров у другого оператора сети связи общего пользования, до момента согласования указанных номеров в договоре о присоединении и взаимодействии сетей электросвязи (в виде таблиц маршрутизации). Каждый оператор связи обязан использовать строго определенный ресурс нумерации, под которым понимается совокупность или часть вариантов нумерации, которые возможно использовать в сетях связи (п. 23  ст. 2 Федерального закона  Российской Федерации    "О связи" N 126-ФЗ от 07.07.2003).

Согласно  ст. 46 Федерального закона  Российской Федерации  РФ  "О связи" N 126-ФЗ от  07.07.2003  г.,   оператор связи обязан соблюдать требования, касающиеся организационно-технического взаимодействия с другими сетями связи, пропуска трафика и его маршрутизации и устанавливаемые федеральным органом исполнительной власти в области связи, а также требования к ведению взаиморасчетов и обязательным платежам.

Из изложенного следует, что подписанием  Приложения № 9 к Договору № ДП - 201/13М от 01.06.2006 г., в соответствии с которым все номера на узле связи ЗАО «АИСТ», предназначенном для предоставления услуг по пропуску трафика, были определены для услуги завершения вызова, истец и ответчик  согласовали условие  о том, что  весь  трафик,  исходящий на сеть связи ЗАО «АИСТ»  через узел связи   ОПТС 2/5 предназначен для оказания услуги завершения вызова со стороны ЗАО «АИСТ» в пользу ОАО «ВолгаТелеком».

Ответчик, возражая против иска, ссылается на  факты оказания истцу  услуг местного инициирования вызова,  имевшие место в спорный  период с 01.07.2006 г. по 31.03.2007 г. на основании Договора № ДП - 201/13М от 01.06.2006. Доводы ответчика основаны на том, что  если в спорный период ответчиком осуществлялось инициирование вызова  от  его абонентов  на узлы доступа   истца в сеть Интернет,  то имело место оказание услуги местного инициирования вызова. Однако данный довод не подтвержден доказательствами, отвечающими требованиям статей 67,68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ответчик в обоснование своего довода ссылается на то, что номера  50-27-77, 50-28