Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2009 по делу n А55-400/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

19 июня 2009 года                                                                                    Дело № А55-400/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено  19 июня 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рогалевой Е.М.,

судей Апаркина В.Н., Марчик Н.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой Л.В.,

с участием:

от заявителя – Тодорец Н.А. доверенность от 9 июня 2009 г.,

от Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области – не явился, извещен,

от третьего лица – Хайрулова Л.А. доверенность от 28 мая 2009 г. №Д05-01,2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Нива-Строй»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 30 марта 2009 г. по делу № А55-400/2009 (судья Щетинина М.Н.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Нива-Строй», г. Самара,

к Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области, г. Самара,

третье лицо:

Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара, г. Самара,

о признании незаконным решения об отказе в предоставлении  в аренду земельного участка, обязании устранить допущенные нарушения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Нива-Строй», г. Самара (далее - заявитель, ООО «Нива-Строй», общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением к Министерству строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области, г. Самара (далее - Министерство, заинтересованное лицо) о признании незаконным решения Министерства от 17 декабря 2008 года № Д-21/4873 об отказе заявителю в предоставлении земельного участка  площадью 3654.8 кв.м. в границах улиц Ленинской, Маяковского, братьев Коростелевых и Ярмарочной  в квартале 120 Ленинского района г. Самары в аренду для строительства второй очереди жилой застройки.  

Решением Арбитражного суда Самарской области от 30 марта 2009 г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из того, что в отношении заявителя решение о предварительном согласовании места размещения объекта уполномоченным органом не принималось, поэтому заявитель не является  субъектом  ранее возникших правоотношений по предоставлению земельного участка  для строительства на основании указанного постановления главы города Самары № 3229 от 01 октября 2004 года, из договора №2  от 26 февраля 2004 года видно, что на департаменте  лежала обязанность  по оформлению  отвода земельного участка под строительство, заключение договора аренды  земельного участка и  получение разрешения на строительство (п.2.2. договора), поэтому Департаментом не передавались  заявителю полномочия  прав на земельный участок, заявителем не представлено доказательств незаконности оспариваемого акта.

Не согласившись с выводами суда, ООО «Нива-Строй» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, жалобу - удовлетворить.

В апелляционной жалобе указывает, что в результате выполнения Заявителем обязательств по договору № 2 к нему перешли и остальные функции заказчика по строительству, в том числе право на заключение договора аренды земельного участка под строительство.

При вынесении решения суд не учел, что в процессе рассмотрения дела Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара (далее – Департамент) в полном объеме признал требования заявителя, подтвердив тем самым фактическую передачу функций заказчика по строительству и переход соответствующих прав, в частности, самостоятельного права на заключение договора аренды на часть земельного участка, в отношении которого ранее было принято решение о предварительном согласовании места размещения жилой застройки.

Суд пришел к правильному выводу о том, что спорный земельный участок площадью 3654.8 кв.м. является частью земельного участка, на котором предварительно согласовано место размещения жилой застройки и разрешено Департаменту проектирование жилой застройки. Однако вывод суда о невозможности последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства ошибочен. Поскольку факт перехода прав по Постановлению от 01 октября 2004 г. № 3229 в части предварительного согласования места размещения жилой застройки был подтвержден Департаментом строительства и архитектуры, заявитель обладал самостоятельным правом на обращение в Министерство с заявлением о предоставлении земельного участка под строительство.

Непредставление испрашиваемого участка нарушает имущественные права заявителя, поскольку именно общество понесло значительные материальные затраты, связанные с освоением строительной площадки.

В судебном заседании представитель ООО «Нива-Строй»  доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению.

В судебное заседание представитель Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области не явился, о дне и времени рассмотрения дела извещен надлежащим образом.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ рассмотрение дела проводится в отсутствие его представителя.

Проверив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям.

Постановлением главы города Самары от 01 октября 2004 г. № 3229 утвержден акт о выбо­ре земельного участка для строительства, предварительно согласовано место размещения жилой застройки и разрешено проектирование жилой застройки Департаменту строитель­ства и архитектуры города Самары на земельном участке, расположенном в границах улиц Ленинской, Маяковского. Братьев Коростелевых и Ярмарочной в Ленинском районе города Самары общей площадью 21900,1 кв.м. (л.д. 11, т.1)

Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара на основании договора о передаче части функций заказчика № 2 от 26 февраля 2004 г. (л.д. 15-19, т.1) передал заявителю функции заказчика по строительству многоэтажного жилого дома со встроенными помещениями, подземным паркингом, автостоянками и трансформаторной подстанцией на части земельного участка в границах улиц Ленинской, Маяковского, Братьев Коростелевых и Ярмарочной в квартале 120 Ленинского района города Самары общей площадью 9000 кв.м.

Пунктом 2.1 указанного договора предусматривалось, что до начала строительства ООО Нива-Строй» необходимо произвести поэтапное отселение проживающих в ветхом жилье граждан с выплатой соответствующих компенсаций и снос строений на участке, отведенном под строительство.

Как следует из письма Департамента строительства и архитектуры городского округа Самара № Д05-01/208, согласно этого договора произведено:

-          отселение граждан из сносимых малоценных домов, затрачены денежные средства в сумме 59 166 652 (пятьдесят девять миллионов сто шестьдесят шесть тысяч шестьсот пятьдесят два) руб., в том числе на отселение граждан для строительства второй очереди жилого дома - 14 822 612 (четырнадцать миллионов восемьсот двадцать две тысячи шестьсот двенадцать) руб.;

-          получены технические условия по инженерному обеспечению всей застройки;

-          профинансированы и выполнены проектные работы по первой очереди строительства;

-          получено положительное градостроительное заключение по ТЭО жилой застройки квартала;

финансируются и ведутся строительно-монтажные работы по прокладке инженерных коммуникаций к указанному району жилой застройки;

профинансированы и заканчиваются проектные работы по второй очереди строительства (л.д. 8-9, т.1).

Таким образом, обязательства, возложенные постановлением № 3229 на Департамент строительства и архитектуры, фактически исполнялись заявителем на основании договора № 2 от 26 февраля 2004 г.

В соответствии с разработанной проектно-сметной документацией застройка предостав­ленного по постановлению № 3229 и договору № 2 земельного участка состояла из двух очере­дей строительства.

Постановлением главы города Самара от 29 июля 2005 г. №1914 утвержден проект границ земельного участка и предоставлен Департаменту строительства и архитектуры администрации г. Самары земельный участок площадью 5 618,60 кв.м. (в т.ч. за красной линией 727,8 кв.м.) в постоянное (бессрочное) пользование (свидетельство о регистрации права от 21 декабря 2007 г. серия 63-АВ № 984284) для строительства первой очереди жилой застройки, расположенный по ул. Братьев Коростелевых в Ленинском районе г. Самары. В отношении остальной части земельного участка, продолжало своё дей­ствие постановление № 3229 и, соответственно, договор о передаче функций заказчика № 2 и велось проектирование второй очереди строительства.

Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара обратился в Министерство с заявлением о продлении действия постановления главы г. Самары № 3229, разрешающего проектирование жилой за­стройки.

Письмом № Д05-01/208 Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара на основании того, что ООО «Нива-Строй», выполняя свои обязательства по договору № 2 от 26.02.2004, производило отселение граждан, на что затрачено 59 166 652 руб., выполняло дру­гие условия договора о передаче функций заказчика № 2 и постановления № 3229, а именно:

- получило технические условия по инженерному обеспечению всей застройки;

- профинансировало и выполнило проектные работы;

- получило положительное градостроительное заключение по ТЭО жилой застройки квартала;

- финансировало за свой счет и осуществляло строительно-монтажные работы по про­кладке инженерных коммуникаций к указанному району жилой застройки, вторично обратился в Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области с просьбой о продлении срока действия предварительного согласования места размещения жилой застройки и разрешении проектирования жилой застройки с учетом того, что по первой очереди строительства земельный участок под строительство уже был Департаменту строительства и архитектуры городского округа Самара предоставлен постановлением главы города Самара от 29 июля 2005 г. №1914.

Письмом №Д-21/308 от 29 февраля 2008 г. Министерство отказало Департаменту в продлении действия постановления, ссылаясь на то, что такое продление не предусмотрено действующим законода­тельством.

После чего в ноябре 2008 г. в связи с истечением срока действия постановления № 3229 и выполнением со стороны ООО «Нива-Строй» обязательств по проектированию на осно­вании постановления № 3229, уже непосредственно ООО «Нива-Строй» обратилось в Мини­стерство с заявлением о предоставлении земельного участка по данному адресу площадью 3654,8 кв.м. в аренду для строительства второй очереди жилой застройки (л.д. 22-23, т.1).

На указанное заявление Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области ответило отказом (письмо от 17 декабря 2008 года №Д-21/2081, л.д. 24-25, т.1), в котором в обоснование в предоставлении участка под строительство второй очереди указало, что в адрес Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области не представлено документов, подтверждающих отсутствие строений, состоящих на техническом учете, не представлен кадастровый паспорт земельного участка, кроме того, указало, что Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара не мог передать обществу права на земельный участок в связи с передачей функций заказчика, поскольку указанные права у него отсутствовали.

При принятии решения об отказе в удовлетворении заявленных требований общества о признании указанного отказа незаконным судом первой инстанции не учтено следующее.

В соответствии с пунктом 8 статьи 31 ЗК РФ решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием для последующего принятия решения о пре­доставлении земельного участка для строительства. Поэтому лицо, которому было предвари­тельно согласовано место размещения объекта, вправе обращаться с заявлением о предоставле­нии земельного участка для строительства. Но, исходя из того, что между ООО «Нива-Строй» и Департаментом был заключен договор № 2 о передаче функций заказчика, то фактически к ООО «Нива-Строй» произошёл переход прав по постановлению от 01 октября 2004 г. № 3229 в части акта выбора земельного участка и предварительного согласования места размещения жилой за­стройки в результате выполнения заявителем обязательств по договору № 2 к нему перешли и остальные функции заказчика по строительству, в том числе право на заключение договора аренды земельного участка под строительство, в связи с этим заявитель вправе обратиться с заявлением о предоставлении земельного участка под строительство. Данный подход соответствует практике ФАС Поволжского ок­руга (постановление от 30 мая 2006 г. по делу А55-30799/2005-39, постановление от 09 сентября 2008 г. по делу № А55-6806/2007-43).

Кроме того, единственным способом защиты прав ООО «Нива-Строй» как лица, факти­чески получившего земельный участок, является его самостоятельное обращение с заявлением о предоставлении земельного участка под строительство.

Статья 7 Федерального закона Российской Федерации от 25 октября 2001 г. № 137-ФЗ от 15 октября 2001 г. «О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации» устанавливает, что к земельным отношениям, возникшим до введения в действие Земельного кодекса Российской Федерации, Земель­ный кодекс Российской Федерации применяется в части тех прав и обязанностей, которые возникнут после введения его в действие, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Пунктом 15 статьи 3 Федерального закона Российской Федерации от 25 октября 2001 г. № 137-ФЗ от 15 октября 2001 г. «О введении в действие Земельно­го кодекса РФ» установлено, что до 1 марта 2007 г. земельный участок, находящийся