Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2009 по делу n А55-13/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

20  июля  2009 года                                                                                  Дело № А55-13/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено  20 июля 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Марчик Н.Ю.,

судей Засыпкиной Т.С., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Суворовым Д.В.,

с участием:

от заявителя – Ковалева Н.Э., доверенность от 02.12.2008 г. № 23,

от ответчика – Невдахин А.А., доверенность от 05.12.2006 г. № 121,

рассмотрев в открытом судебном заседании 15 июля 2009 г., в зале № 7, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области на решение Арбитражного суда Самарской области от 14 мая 2009 года по делу № А55-13/2009 (судья Мешкова О.В.)

по заявлению открытого акционерного общества «РегионАвтоТранс-Тольятти», Самарская область, город Тольятти,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области, Самарская область, город Тольятти,

о признании недействительным решения от 23.10.2008 г. № 3622 в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость в размере 1794700 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «РегионАвтоТранс-Тольятти» (далее - заявитель,  ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти», Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области (далее - ответчик, Инспекция) о признании недействительным решения  от 23.10.2008 г. № 3622  в части предложения уплатить налог на добавленную стоимость (далее НДС) в сумме 1 794 700 руб.

Решением суда первой инстанции от 14 мая 2009 года заявление ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» удовлетворено.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.

В отзыве на апелляционную жалобу Общество, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просило оставить его без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель заявителя возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» в октябре 2007 г. осуществляло  внутригородские автомобильные (автобусные) пассажирские перевозки, коммерческие перевозки по договорам-заказам и оказывало прочие услуги.

17.06.2008 г. Общество представило в Инспекцию уточненную № 2 налоговую декларацию по НДС за май 2007 г., согласно которой налоговая база по реализации товаров (работ, услуг) составила 31 614 636 руб., общая сумма НДС, исчисленная с учетом восстановленных сумм налога, составила 5 699 413 руб., заявленная сумма НДС, подлежащая вычету - 5 475 066 руб., вследствие чего исчисленная к уплате сумма налога за октябрь 2007 г.  определена заявителем в размере 224 347 руб. (т.1 л.д.62-66).

При этом Общество в разделе 9 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)…» на основании п.п. 7 п. 2 ст. 149 НК РФ отразило по коду строки 010 «Стоимость реализованных (переданных) товаров (работ, услуг) без НДС» сумму в размере 20 612 951 руб.

Причиной представления уточненной декларации явился перерасчет сумм налоговых вычетов и применение его в полном объеме в отношении сумм налога, предъявленного при приобретении работ, услуг, используемых в деятельности как подлежащей, так и не подлежащей налогообложению НДС.

Налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка указанной декларации, о чем  составлен акт от 16.09.2008 г. № 6193/576  (т.1 л.д. 7-11).

По результатам рассмотрения акта и других материалов камеральной проверки, налоговым органом вынесено оспариваемое решение  от 23.10.2008 г. № 3622 об отказе в привлечении ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» к налоговой ответственности. Данным решением Обществу предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 1 794 700 руб. (т.1, л.д.12-17).

Основанием для дополнительного начисления НДС в сумме 1 794 700 руб. за октябрь 2007 г. послужил вывод  налогового органа о том, что налогоплательщик в нарушение п. 4 ст. 170 НК РФ не учел суммы налога в их стоимости в той пропорции, в которой они используются по реализации товаров (работ, услуг), подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения), а именно «входной» НДС по услугам (работам), используемой в деятельности облагаемой и не облагаемой налогом.

В связи с чем, по мнению Инспекции, Обществом неправомерно отнесено к налоговым вычетам суммы НДС в размере 17 94 700 руб. (5 475 066 руб. - 3 680 366 руб.)

Удовлетворяя заявление Общества, судом первой инстанции правомерно указано, что данные выводы налогового органа основаны на неправильном толковании и применении положений Налогового кодекса  РФ.

Согласно п.1 ст.146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Операции по реализации услуг по перевозке пассажиров транспортом общего пользования (за исключением такси, в том числе маршрутного) в силу п.п.7 п.2  и п. 6 ст.149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

При этом в силу пункта 6 статьи 149 НК РФ указанные операции не подлежат налогообложению при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующей лицензии на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), налогоплательщик в силу 4 ст.149 НК РФ обязан вести раздельный учет таких операций.

В соответствии со статьей 56 НК РФ льготами по налогам и сборам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков и плательщиков сборов предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками или плательщиками сборов, включая возможность не уплачивать налог или сбор, либо уплачивать их в меньшем размере. Нормы законодательства о налогах и сборах, определяющие основания, порядок и условия применения льгот по налогам и сборам, не могут носить индивидуального характера.

Следовательно, операции по реализации услуг, предусмотренные п.п. 7 п. 2 ст. 149 НК РФ, не подлежат обложению НДС (освобождаются от налогообложения) т.е. на указанные операции установлена льгота по НДС.

Однако по указанным операциям у налогоплательщика возникает обязанность по уплате НДС в случае отсутствия раздельного учета операций подлежащих и не подлежащих налогообложению и (или) отсутствии соответствующей лицензии на осуществление деятельности.

Таким образом, на операции по реализации автотранспортных услуг, предусмотренных п.п. 7 п. 2 ст. 149 НК РФ, установлена льгота по НДС, но названные операции признаются объектом обложения НДС в соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ.

Данная правовая позиция подтверждена и Конституционным Судом Российской Федерации в Определении от 09.06.2005 N 287-О, где указано, что в ст. 149 НК РФ содержится перечень осуществляемых на территории Российской Федерации операций, которые хотя и признаются объектом налогообложения, тем не менее, не подлежат налогообложению НДС. По сути, такое освобождение от налогообложения может рассматриваться как предоставление налоговой льготы.

ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» имеет лицензию от 23.11.2006 г. № АСС-63-040362  на осуществление деятельности по перевозке пассажиров автомобильным транспортом, оборудованным для перевозок более 8 человек сроком действия до 23.11.2011 года, выданную в установленном порядке (т.1 л.д.18).

В проверяемом периоде Общество осуществляло операции, как подлежащие налогообложению, так и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), в связи с чем в соответствии с п. 4 ст.149 НК РФ заявитель обязан был вести раздельный учет таких операций.

Судом первой инстанции установлено, и материалами дела подтверждается, что Общество отражает раздельно реализацию автотранспортных услуг на балансовых счетах: Дт-62 Кт-90.1.1 - реализацию услуг облагаемых НДС и Дт-62 Кт-90.1.2 - реализацию услуг, не облагаемых НДС. Соответственно затраты формируются Обществом пропорционально выручке от реализации на счетах 90.2.1 - себестоимость услуг не облагаемых НДС и 90.2.2. - себестоимость услуг облагаемых НДС.

Исследовав представленные заявителем документы, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что факт наличия или отсутствия раздельного учета мог быть установлен на основании системного анализа данных бухгалтерского учета, в которых содержится информация по каждой конкретной операции, показателях хозяйственной деятельности и их движение, что не было сделано налоговым органом.

В связи с тем, что способы ведения раздельного учета НДС по операциям, облагаемым и не облагаемым налогом, действующим законодательством не установлены, налогоплательщик вправе определить такой способ самостоятельно, что, и было им сделано.

С учетом анализа совокупности представленных налогоплательщиком документов суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о ведении Обществом раздельного учета операций, подлежащих и не подлежащих налогообложению, а также затрат по операциям, подлежащим и не подлежащим налогообложению налогом на добавленную стоимость.

Поскольку действующее налоговое законодательство не устанавливает правила распределения «входного» НДС, налогоплательщик с учетом особенностей своей деятельности должен самостоятельно разработать порядок раздельного учета «входного» налога и методику его распределения между видами услуг для применения налогового вычета, которая должна быть зафиксирована в учетной политике организации.

В пункте 7.7 учетной политики на 2007 г., утвержденной приказом Общества от 12.02.2007 г. № 18 отражена методика принятия к вычету сумм НДС, предъявленного продавцами товаров (работ, услуг), которая не противоречит требованиям п. 4 ст.. 170 НК РФ.

Как следует из регистра расчета доли возмещения НДС из бюджета общая сумма «входного» НДС  (предъявленная поставщиками товаров (работ, услуг) за октябрь 2007 года составил 6 076 219 руб., в том числе:

- по приобретенным товарам - 1 470 869 руб.;

- по товарам, используемым в деятельности (пассажирские перевозки), не облагаемой НДС - 32 747,33 руб.;

- по товарам, используемым в деятельности (пассажирские перевозки), облагаемые НДС - 1 391 373,65 руб.;

- по товарам, используемым в финансово-хозяйственной деятельности - 46 748 руб.;

- по приобретенным услугам - 4 605 350 руб.

Доводы налогового органа о том, что нет возможности однозначно определить какая часть приобретенных товаров (работ, услуг) будет использована в деятельности, облагаемой НДС, а какая - в деятельности не облагаемой НДС, обоснованно отклонены судом первой инстанции. Данные  доводы также противоречат самому оспариваемому решению, поскольку налоговым органом определена соответствующая пропорция.

Таким образом, сумма НДС, подлежащая вычету по приобретенным товарам, определена заявителем в соответствии с пропорцией выручке, полученной от деятельности, облагаемой НДС в соответствии с учетной политикой и   п. 4 ст. 170 НК РФ. В то же время сумма НДС по приобретенным услугам, принята Обществом к вычету в полном объеме.

Суд первой инстанции также пришел к правильному выводу о том, что  в данном случае применение налоговых вычетов, хотя и осуществлено заявителем в части сумм НДС по приобретенным услугам, уплаченного в составе лизинговых платежей, с нарушением утвержденной им учетной политики, однако является допустимым и  не противоречит нормам главы 21 НК  РФ по следующим основаниям.

На операции по реализации услуг по перевозке пассажиров транспортом общего пользования, предусмотренные п.п.7 п.2 ст.149 НК РФ установлена льгота по НДС. Между тем указанные операции признаются объектом обложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с п.1  ст.146 НК РФ.

В соответствии с п.п. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) в отношении товаров (работ, услуг) приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ.             Согласно п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и приобретаются в процессе осуществления этой деятельности.

В соответствии с договором лизинга  от 20.11.2006 г. № ДЛ135/01-06 ОАО «РегионАвтоТранс-Тольятти» приобрело в лизинг автобусы, используемые в своей деятельности, признаваемой объектом налогообложения (т.1 л.д.19-49). Поскольку лизинговые платежи являются оплатой предоставляемой услуги, то из смысла п.п.1  п. 2 ст.171 НК РФ следует, что суммы НДС, предъявленные при приобретении услуг, подлежат вычету для целей налогообложения в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 172 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 ст.171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные