Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2009 по делу n А72-2787/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

06 августа 2009 г.                                                                                      Дело №А72-2787/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2009г.

В полном объеме постановление изготовлено 06 августа 2009г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В. С., cудей Поповой Е. Г., Кувшинова В. Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е. В.,

с участием в судебном заседании:

представителей ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа» Кирюхиной Л.Ю. (доверенность от 11 января 2009г. №4-юр), Степанова Ю.С. (доверенность от 11 января 2009г. №7-юр),

представителя ТСЖ «Истоки» Калугина В.В. (председатель; протокол от 28 мая 2009г.),

представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, Федеральной службы по тарифам и Министерства экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 05 августа 2009г. в помещении суда апелляционную жалобу ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа», г. Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 29 мая 2009 г. по делу №А72-2787/2009 (судья М. А. Семенова), принятое по заявлению ООО «Ульяновская региональная компания по реализации газа» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г. Ульяновск, при участии в деле в качестве третьих лиц ТСЖ «Истоки», г. Ульяновск, Федеральной службы по тарифам, г. Москва, Министерства экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области, г. Ульяновск,

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с  ограниченной ответственностью «Ульяновскрегионгаз»  (далее – ООО «Ульяновскрегионгаз», общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской  области  с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее - УФАС) от 27.02.2009г. по делу №5076/04-2008.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Арбитражный суд Ульяновской области привлек товарищество собственников жилья «Истоки» (далее - ТСЖ «Истоки», товарищество), Федеральную службу по тарифам (далее – ФСТ), Министерство экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области.

Решением от 29.05.2009г. по делу №А72-2787/2009 Арбитражный суд Ульяновской  области отказал ООО «Ульяновскрегионгаз» в удовлетворении заявленного требования.

В апелляционной жалобе ООО «Ульяновскрегионгаз» просит отменить указанное судебное решение и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявление об оспаривании решения УФАС. Общество считает, сто суд первой инстанции неправильно применил нормы материального и процессуального права.

УФАС и ТСЖ «Истоки» апелляционную жалобу отклонили, считая обжалуемое судебное решение законным и обоснованным.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей УФАС, ФСТ и Министерства экономики Ульяновской области в лице Департамента по ценам и тарифам Ульяновской области, которые были надлежащим образом извещены о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании представители ООО «Ульяновскрегионгаз» поддержали апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям.

Представитель ТСЖ «Истоки» апелляционную жалобу отклонил по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзывах на нее, в выступлениях представителей общества и товарищества в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, по результатам рассмотрения заявления, поданного ТСЖ «Истоки», УФАС приняло решение от 27.02.2009г. по делу №5076/04-2008, которым признало действия ООО «Ульяновскрегионгаз» по применению к товариществу тарифов на газ для промышленных потребителей (в 2008 году утвержденных приказом ФСТ от 04.12.2007г. №403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ от 13.11.2007г. №329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объемом потребления до 10 млн. куб. м/год; в 2009 году утвержденных приказом ФСТ от 24.12.2008г. №413-э/11 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ от 06.11.2008г. №252-э/36 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз») к объемам газа, применяемым для производства тепловой энергии и приготовления горячей воды с использованием автономных котельных для граждан, использующих данные коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».

УФАС также выдало обществу предписание от 27.02.2009г. №5 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем прекращения применения к ТСЖ «Истоки» тарифов на газ для промышленных потребителей.

Отказывая ООО «Ульяновскрегионгаз» в удовлетворении заявления об оспаривании указанного решения, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно статье 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.

ООО «Ульяновскрегионгаз» занимает доминирующее положение на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской области и включено в реестр субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, с долей более 65%. что подтверждается приказом УФАС от 26.06.2006г. №187.

В соответствии с пунктом 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам», в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Как следует из материалов дела, на основании договоров от 01.11.2007г. №57-5-3146/08 и от 01.11.2008г. №57-5-4342/09 на поставку природного газа населению ООО «Ульяновскрегионгаз» поставляет ТСЖ «Истоки» газ для крышных котельных многоквартирных домов по адресам: г.Ульяновск, ул.Красноармейская, 61, 63; ул.Красногвардейская, 25; ул.Радищева, 31.

Счетами - фактурами от 31.01.2008г. №1521, от 29.02.2008г. №3882, от 31.03.2008г. №6414, от 30.04.2008г. №7699, от 31.05.2008г. №9768, от 30.06.2008г. №10820, от 31.07.2008г. №11603, от 31.08.2008г. №12350, от 30.09.2008г. №13164, от 31.10.2008г. №14312, от 30.11.2008г. №17536, от 31.12.2008г. №21099 и от 31.01.2009г. №1931 подтверждается, что «Ульяновскрегионгаз» применяет к ТСЖ «Истоки», использующему газ для отопления и горячего водоснабжения 4 жилых домов с использованием 4 автономных котельных, тариф для промышленных потребителей, который формировался:

- в 2008 году на основании тарифов, утвержденных приказом ФСТ от 04.12.2007г. №403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ от 13.11.2007г. №329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объёмом потребления до 10 млн. куб.м в год;

- в 2009 году на основании тарифов, утвержденных приказом ФСТ от 24.12.2008г. №413-3/11 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ от 06.11.2008г. №252-э/36 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз».

Пунктом 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2007г. №57, в частности, установлено, что согласно пункту 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) товариществом собственников жилья (ТСЖ) признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ предусмотрено, что ТСЖ вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ ТСЖ вправе выполнять работы для собственников помещений в многоквартирном доме и предоставлять им услуги.

Следовательно, ТСЖ «Истоки» не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов его членов. Соответствующие обязательства товарищества перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющими работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с жильцами-членами ТСЖ «Истоки», в связи с чем при реализации услуг по регулируемым ценам (тарифам), например, услуг по энергоснабжению, ТСЖ «Истоки» оплачивает такие услуги, предназначенные жильцам, по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

Таким образом, ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг, на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах, а также трудовые договоры со специалистами, выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

Согласно статье 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии, исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органом местного самоуправления, за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Пунктом 18 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307, предусмотрено, что при производстве тепловой энергии для отопления многоквартирного дома с использованием автономной системы отопления, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (при отсутствии централизованного отопления), размер платы за отопление рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на топливо, используемое для производства тепловой энергии. При приготовлении горячей воды с использованием внутридомовых инженерных систем многоквартирного дома (при отсутствии централизованного приготовления горячей воды) размер платы за горячее водоснабжение рассчитывается исходя из показаний приборов учета и соответствующих тарифов на холодную воду и топливо, используемые для приготовления горячей воды. При этом расходы на содержание и ремонт внутридомовых инженерных систем, используемых для приготовления горячей воды, включаются в плату за содержание и ремонт жилого помещения.

На основании изложенного суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что ТСЖ «Истоки» не имеет тарифы, установленные уполномоченным органом регулирования, и выставляет своим членам затраты, которые состоят из расходов на содержание котельной и производство тепловой энергии и горячей воды.

Кроме того, суд первой инстанции верно указал, что поскольку Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006г. №307, имеют большую юридическую силу, чем приказы ФСТ, и приняты позднее их, то к рассматриваемым правоотношениям необходимо применять указанные нормы, из которых, в совокупности с нормами ЖК РФ, следует, что ТСЖ «Истоки» обязано оплачивать указанные услуги по тарифам, установленным для населения.

На 2008 год такая цена, установленная приложением к приказу Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 13.12.2007г. №226 «Об установлении розничных цен на природный газ, реализуемый населению, в 2008 году», составляла 1930 руб. за 1000 куб.м (включая НДС).

На 1 квартал 2009 года такая цена, установленная приложением к приказу Министерства экономики Ульяновской области от 26.12.2008г. №06-234 «Об установлении розничных цен на природный газ, реализуемый населению, в 2009 году», составляла 2040 руб. за 1000 куб.м (включая НДС).

Как правильно указано судом первой инстанции,