Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2009 по делу n А65-29903/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, [email protected] ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 ноября 2009 года                                                                              Дело № А65-29903/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2009 года

Постановление в полном объеме изготовлено 27 ноября 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Юдкина А.А.,

судей Засыпкиной Т.С., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Анисимовой О.Ю., 

с участием:

от заявителя – представитель не явился, извещен надлежащим образом, 

от ответчика – представители Ахмадиева Г.М. (доверенность от 16.02.2009 № 57/01-Дов); Гатауллин Э.А. (доверенность от 22.08.2009 № 164/01-Дов),

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 сентября 2009 года по делу № А65-29903/2007 (судья В.Е.Мартынов)

по заявлению Федеральной антимонопольной службы России, г. Москва, 

к открытому акционерному обществу «Нижнекамскнефтехим», Республика Татарстан, г. Нижнекамск, 

о взыскании 70958476 руб. 84 коп. дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства 

и по встречному заявлению открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим», г. Нижнекамск, 

к Федеральной антимонопольной службе России, г. Москва, 

о признании незаконными решения от 27.02.2006 по делу № 1 05/53-06 о нарушении антимонопольного законодательства, предписания от 27.02.2006 №1 05/53-06 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, предписания от 16.03.2006 №1 05/53-06 о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства, 

УСТАНОВИЛ:

Федеральная антимонопольная служба России (далее – ФАС России, антимонопольный орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о взыскании с открытого акционерного общества «Нижнекамскнефтехим» (далее - ОАО «Нижнекамскнефтехим», Общество) 70958476,84 рублей дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 19.02.2008 по делу № А65-29903/2007 полностью удовлетворены требования антимонопольного органа к ОАО «Нижнекамскнефтехим» о взыскании в федеральный бюджет дохода, полученного ответчиком в результате нарушения антимонопольного законодательства в 2004 - 2005 годы, в сумме 70 958 476 рублей 84 копейки.

Постановлениями Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2008 и Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 17.07.2008 по результатам рассмотрения жалоб ОАО «Нижнекамскнефтехим» вышеуказанное решение суда первой инстанции было оставлено без изменения.

Руководствуясь статьями 311 и 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Татарстан решением от 31.07.2009 удовлетворил заявление ООО «Нижнекамскнефтехим» о пересмотре судебного акта от 19.02.2008 по вновь открывшимся обстоятельствам, отменил решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 19.02.2008 и назначил дело к рассмотрению по существу.

Арбитражный суд Республики Татарстан определением от 01.09.2009 принял встречное заявление ОАО «Нижнекамскнефтехим» о признании незаконным решения ФАС России от 27.02.2006 по делу №1 05/53-06 о нарушении антимонопольного законодательства, предписания от 27.02.2006№1 05/53-06 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и предписания от 16.03.2006 №1 05/53-06 о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 11 сентября 2009 года заявление ФАС России удовлетворено, с ОАО «Нижнекамскнефтехим» в федеральный бюджет взыскан доход, полученный ОАО «Нижнекамскнефтехим» в результате нарушения антимонопольного законодательства в 2004-2005г. в сумме 70958476 рублей 84 копейки. По встречному заявлению ОАО «Нижнекамскнефтехим» производство прекращено на основании пункта 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с принятым судебным актом от 11.09.2009, ОАО «Нижнекамскнефтехим» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, мотивируя тем, что принятое по делу решение незаконно необоснованно, вынесено при неполном выяснении обстоятельств дела, при несоответствии выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам и материалами дела, при неверном применении норм права.

Подробно позиция ОАО «Нижнекамскнефтехим» приведена в апелляционной жалобе.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании апелляционного суда представители ОАО «Нижнекамскнефтехим» поддержали доводы жалобы и просили отменить решение суда первой инстанции от 11.09.2009 и вынести новый судебный акт.

Антимонопольный орган, извещенный надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителя не направил. 

В соответствии с частью 3 статьи 156, частью 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя антимонопольного органа.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, оценив их в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения дела № 1 05/53-06 о нарушении антимонопольного законодательства 27.02.2006 года комиссией ФАС России было принято решение, согласно которому действия ОАО «Нижнекамскнефтехим» по использованию различных принципов при формировании в 2004 г. – 2005 г. тарифа на транспортировку этилена магистральным этиленопроводом «Салават - Стерлитамак – Уфа – Нижнекамск - Казань» для ЗАО «Каустик» и для других потребителей признаны нарушением п. 1 ст. 5 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Данные нарушения выразились, как указано в решении ФАС России, в создании условий приобретения товара, которые ставят один или несколько хозяйствующих субъектов в неравное положение по сравнению с другим или другими хозяйствующими субъектами (дискриминационные условия).

Этим же решением ФАС России действия ОАО «Нижнекамскнефтехим» по изменению в 2004 - 2005 гг. тарифа на транспортировку этилена для ЗАО «Каустик» магистральным этиленопроводом «Салават – Стерлитамак – Уфа – Нижнекамск - Казань» в зависимости от изменения цены на натр едкий (сода каустическая жидкая), закупаемый ОАО «Нижнекамскнефтехим» у ОАО «Единая торговая компания», также признаны нарушением п. 1 ст. 5 Закона РСФСР от 22 марта 1991г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Это нарушение выразилось, как указано в решении, в навязывании контрагенту условий договора, не относящихся к предмету договора.

В соответствии с решением от 27.02.2007 года по делу № 1 05/53-06 антимонопольным органом ОАО «Нижнекамскнефтехим» было выдано предписание от 27.02.2006 №1 05/53-06 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и предписание от 16.03.2007 № 1 05/53-06 о перечислении в федеральный бюджет в срок до 01.05.2006 года 70958476 рублей 84 копейки дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства.

В связи с неисполнением ОАО «Нижнекамскнефтехим» предписания от 16.03.2007 № 1 05/53-06 о перечислении в федеральный бюджет 70958476 руб. 84 коп., антимонопольный орган обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В свою очередь, ОАО «Нижнекамскнефтехим» заявило встречное заявление о признании незаконным решения ФАС России от 27.02.2006 по делу №1 05/53-06 о нарушении антимонопольного законодательства, предписания от 27.02.2006№1 05/53-06 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и предписания от 16.03.2006 №1 05/53-06 о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного в результате нарушения антимонопольного законодательства.

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Законом РСФСР от 22.03.1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования антимонопольного органа производство по встречному заявлению ОАО «Нижнекамскнефтехим» прекратил.

Апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции соответствуют действующему законодательству и установленным по делу фактическим обстоятельствам.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда.

Из материалов следует, что Арбитражным судом г. Москвы в рамках дела №А40-26032/06 было заявление ОАО «Нижнекамскнефтехим» о признании недействительными решения от 27 февраля 2006 г. и предписания от 27 февраля 2006 года и от 16 марта 2007 года ФАС России по делу № 1 05/53-06.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11 июля 2006 года по указанному делу ОАО «Нижнекамскнефтехим» было отказано в признании недействительными вышеуказанных оспариваемых ненормативных актов.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2007 решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.07.2006 оставлено без изменения.

Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 18.06.2007 принял отказ ОАО «Нижнекамскнефтехим» от части признания недействительным пункта 6 решения Федеральной антимонопольной службы от 27.02.2006, в связи с чем решение и постановление суда апелляционной инстанции в этой части отменил, производство по делу в этой части прекратил. В остальной части судебные акты оставлены без изменения.

В качестве основания заявленного требования ОАО «Нижнекамскнефтехим», как и в настоящем случае, было несоответствие оспариваемых ненормативных актов действующему законодательству.

Таким образом, установив, что по спору, между теми же лицами, о том же предмете и по тому же основанию имеется вступивший в законную силу судебный акт арбитражного суда, суд первой инстанции правомерно прекратил производство по встречному заявлению ОАО «Нижнекамскнефтехим».

Ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции норм процессуального права, ОАО «Нижнекамскнефтехим» в то же время не привел обоснованных доводов относительно того, что основания заявленных требований по делу №А40-26032/06  и настоящему делу являются различными, тем самым у суда первой инстанции отсутствовала необходимость применения положений п. 2 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что подавая встречное исковое заявление ОАО «Нижнекамскнефтехим» указало на новые основание признания решения и предписания ФАС России незаконными – отсутствие в данных ненормативных актах установленной в действиях ОАО «Нижнекамскнефтехим» вины и ее формы, апелляционный суд признает несостоятельными, поскольку законность и обоснованность вынесенных ФАС России решения и предписания, а также изложенных в них выводов и требований подтверждены судебными актами арбитражных судов по делу № А40-26032/06, отказавшим ОАО «Нижнекамскнефтехим» в признании решения и предписания ФАС России № 105/53-06 незаконными.

Вопрос о соответствии ненормативных правовых актов закону и нарушении или не нарушении права и законных интересов ОАО «Нижнекамскнефтехим» был рассмотрен арбитражными судами по делу № А40-26032/06 в соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Ссылку заявителя апелляционной жалобы о том, что при обращении в суд с требованием о взыскании в принудительном порядке незаконно полученного дохода, антимонопольный орган выступает как орган, привлекающий к ответственности, апелляционный суд считает ошибочной, основанной на неверном толковании норм материального права.

Положения статьи 22 Закона РСФСР от 22.03.1991 года № 948-1 устанавливают обязательность исполнения действий, предусмотренных решением или предписанием антимонопольного органа, в установленный в нем срок.

Статья 23-1 названного Закона, введенная Федеральным законом № 122-ФЗ от 9.10.2002 года и имевшая диапазон действия - до 25.10.2006 года, устанавливает, что доход, полученный в результате нарушения антимонопольного законодательства хозяйствующим субъектом, чьи действия в установленном порядке признаны монополистической деятельностью или недобросовестной конкуренцией, в случае неисполнения соответствующего предписания подлежит взысканию в федеральный бюджет в судебном порядке по иску антимонопольного органа.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Размер дохода, полученного ОАО «Нижнекамскнефтехим» в результате монополистической деятельности, исследовался по делу по делу № А40-26032/06, по которому Обществом оспаривались ненормативные акты ФАС России по делу № 1 05/53-06.

Довод ОАО «Нижнекамскнефтехим» о неприменении Правил рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, утв. Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 02.02.2005 №12 при проверке оснований для взыскания суммы дохода, признании в связи с этим решения и предписания ФАС России, принятых по результатам рассмотрения дела № 1 05/53-06, недопустимыми доказательствами, апелляционным