Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2010 по делу n А72-12585/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

13 января 2010 г.                                                                                     Дело № А72-12585/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2010г.

В полном объеме постановление изготовлено 13 января 2010г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Кувшинова В.Е., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е. В.,

с участием в судебном заседании:

представителей ООО «Истоки» Салиховой Х.М. (доверенность от 10 сентября 2009г. №463), Солоповой Г.М. (доверенность от 11 января 2010г.),

представителей Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска Аксеновой О.Ю. (доверенность от 30 декабря 2009г.), Набоко О.В. (доверенность от 30 декабря 2009г.),

рассмотрев в открытом судебном заседании 13 января 2010г. в помещении суда апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска, г. Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 октября 2009г. по делу №А72-12585/2009 (судья Каргина Е.Е.), принятое по заявлению ООО «Истоки», г. Ульяновск, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Ульяновска,

о признании частично недействительным решения налогового органа,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Истоки» (далее – ООО «Истоки», общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением (с учетом принятого судом уточнения заявленных требований) о признании незаконным решения ИФНС России по Ленинскому району г.Ульяновска (далее – налоговый орган) от 10.06.2009г. №17516 в части предложения уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС, налог) в сумме 674997 руб., пени в сумме 28311 руб. 98 коп., штраф в сумме 134999 руб. 40 коп., а также в части вывода о неправомерном включении суммы 9496072 руб. в налоговый вычет по НДС.

Решением от 26.10.2009г. по делу №А72-12585/2009 Арбитражный суд Ульяновской области удовлетворил указанное заявление общества.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить указанное судебное решение и принять по делу новый судебный акт. Налоговый орган считает, что обжалуемое судебное решение является незаконным и необоснованным.

ООО «Истоки» в отзыве апелляционную жалобу отклонило.

В судебном заседании представители налогового органа поддержали апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям.

Представители общества апелляционную жалобу отклонила по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзывах на нее, в выступлениях представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, по результатам камеральной налоговой проверки ООО «Истоки» по вопросу правильности исчисления и уплаты НДС за 4 квартал 2008 года в связи с представлением обществом 20.01.2009г. корректирующей декларации налоговый орган составил акт от 04.05.2009г. №11609 и принял решение от 10.06.2009г. №17516 о привлечении общества к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в виде штрафа в размере 134999 руб. 40 коп. за неуплату налога. Этим решением налоговый орган также предложил обществу перечислить в бюджет НДС в сумме 674997 руб. и пени в сумме 28311 руб. 98 коп. за несвоевременную уплату налога. При этом налоговый орган сделал вывод о необоснованном предъявлении к возмещению из бюджета налога в сумме 9496072 руб.

Удовлетворяя заявленные обществом требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Из материалов дела следует, что ООО «Истоки» осуществляло строительство двух многоквартирных жилых домов путем привлечения участников по договору долевого участия; при этом общество совмещало функции заказчика, застройщика и генерального подрядчика.

Строительство объекта не завершено и в эксплуатацию он не сдан. Срок окончания строительства, определенный разрешением на строительство, - 01.05.2012г.

Согласно Инструкции по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Министерства финансов Российской Федерации от 31.10.2000г. №94н, рабочему плану счетов организации, утвержденному приказом от 18.01.2007г. №3, объекты, предназначенные для собственного потребления, должны учитываться на счете 01 «Основные средства» и находиться в эксплуатации, запасе, на консервации, в аренде, доверительном управлении.

В соответствии с подпунктами 22 и 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация жилых домов, жилых помещений, долей в них, а также передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир.

Как правильно указано судом первой инстанции, при применении указанной льготы объектом реализации должно быть именно жилое помещение, что возможно при заключении договора купли-продажи; до окончания строительства и сдачи в эксплуатацию объект строительства нельзя признать жилым помещением.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004г. №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом или иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Из содержания пунктов 1 и 2 статьи 8 указанного Федерального закона, а также пункта 1 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка и проектной документации.

Таким образом, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию подтверждает пригодность объекта строительства к использованию, а также возможность передачи объекта в надлежащем качестве участникам договоров на участие в долевом строительстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Согласно статье 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

Пунктом 1 статьи 549 ГК РФ предусмотрено, что по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество.

В силу пункта 1 статьи 551 ГК РФ переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю  подлежит государственной регистрации.

Согласно пункту 1 статьи 14 Федерального закона от 21.07.1997г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» государственная регистрация возникновения и перехода прав на недвижимое имущество удостоверяется свидетельством о государственной регистрации прав.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» установлено, что все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Налоговым органом не представлено доказательств, свидетельствующих о наличии разрешения на ввод указанных объектов в эксплуатацию, а также о реализации обществом квартир по договорам купли-продажи (в том числе по предварительным договорам купли-продажи), передаче по актам соответствующих объектов дольщикам или переходе права собственности на объекты по иным основаниям.

Льгота, предусмотренная подпунктами 22 и 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ, не распространяется на операции по передаче имущественных прав на жилые помещения (долей в них) в незавершенных строительством объектах, на строительно-монтажные работы по капитальному строительству жилых домов, жилых помещений, выполняемые на основании соответствующих договоров подряда (субподряда) подрядными (субподрядными) организациями.

Следовательно, в проверенном периоде ООО «Истоки» не совершало операции, не подлежащие обложению НДС, а вывод налогового органа о том, что у общества отсутствует право на применение налогового вычета в связи с совершением операций, не подлежащих обложению НДС, не основан на нормах законодательства о налогах и сборах.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил ссылку налогового органа на подпункты 22 и 23 пункта 3 статьи 149 НК РФ, поскольку общество заявило к вычету НДС именно по приобретенным товарам в порядке пункта 6 статьи 171 НК РФ.

Согласно абзацу 1 пункта 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ.

В соответствии с пунктом 5 статьи 172 НК РФ указанные вычеты производятся в порядке, установленном абзацами первым и вторым пункта 1 данной статьи. То есть вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия их на учет.

Материалами дела подтверждается наличие надлежащим образом оформленных счетов-фактур на приобретение строительных материалов и принятие их обществом на учет.

Налоговым органом не опровергаются факты реального осуществления сделок с поставщиками и уплата последними НДС в бюджет.

Таким образом, уплаченные поставщикам суммы налога при приобретении строительных материалов, использованных при строительстве объекта недвижимости, обоснованно приняты обществом к вычету.

Указанные выводы суда первой инстанции согласуются с судебной арбитражной практикой по подобным делам (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18.12.2008г. №Ф09-9470/08-С2 по делу №А76-4982/2008-38-115, определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.06.2009г. №ВАС-4465/09 об отказе в передаче указанного дела в Президиум для пересмотра в порядке надзора, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 30.04.2008г. №Ф09-2997/08-С2 по делу №А60-26535/07, определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.09.2008г. №10922/08 об отказе в передаче указанного в Президиум дела для пересмотра в порядке надзора и др.).

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод налогового органа об отсутствии раздельного учета сумм НДС по приобретенным товарам, работам, услугам по видам деятельности заказчика, застройщика и генерального подрядчика, а также по строительству для собственного потребления и по строительству для инвесторов.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 НК РФ налогоплательщики обязаны вести раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) операций.

НК РФ не предусматривает освобождение от уплаты НДС операций по реализации услуг заказчика, застройщика и генерального подрядчика. Таким образом, указанные виды деятельности подлежат обложению НДС и на них не распространяются положения пункта 4 статьи 170 НК РФ.

Причем пунктом 4 статьи 170 НК РФ установлено, что налогоплательщик имеет право не применять положения данного пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным статьей 172 НК РФ.

Налоговый орган не доказал, что в отношении указанных объектов строительства совершались не облагаемые НДС операции и что их доля превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство.

Законодательством о налогах и сборах не определено понятие «выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления».

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

В соответствии с пунктом 22 Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения №1-предприятие «Основные сведения о деятельности организации», утвержденных постановлением Росстата от 14.01.2008г. №2, к строительно-монтажным работам, выполненным хозяйственным способом, относятся работы, осуществляемые для своих нужд собственными силами организаций, включая работы, для выполнения которых организация выделяет на стройку рабочих основной деятельности с выплатой им заработной платы по нарядам строительства, а также работы,