Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2010 по делу n А55-4665/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

19 января 2010 года                                                                                Дело №А55-4665/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 18 января 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 19 января 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Юдкина А.А., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Алтаевой Я.В.,

с участием в судебном заседании:

представитель ЗАО «Шихан» – не явился, извещен надлежащим образом,

представителя Инспекции ФНС России по Советскому району г.Самары – Хабибулиной Н.Г. (доверенность от 11.01.2010г. № 04-16/00006),

Альбитер Л.М. – не явился, извещен надлежащим образом,

Казаев Д.А. – не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 18 января 2010 года в помещении суда апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Самары

на решение Арбитражного суда Самарской области от 02 ноября 2009 года по делу №А55-4665/2009 (судья Харламов А.Ю.),

по заявлению закрытого акционерного общества «Шихан», г.Самара,

к Инспекции ФНС России по Советскому району г.Самары, г.Самара,

третьи лица: Альбитер Л.М., г.Самара, Казаев Д.А., г.Самара,

о признании  незаконным решения налогового органа,

УСТАНОВИЛ: 

закрытое акционерное общество «Шихан» (далее – ЗАО «Шихан», Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании  незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Самары (далее – регистрирующий орган) от 18.02.2009г. об отказе в государственной регистрации юридического лица ООО «Шихан», создаваемого путем реорганизации в форме преобразования и обязании налогового органа осуществить государственную регистрацию ООО «Шихан» (т.1 л.д.3-4).

Определением суда от 29.05.2009г. привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – Альбитер Леонид Михайлович (т.1 л.д.113-114).

Определением суда от 30.06.2009г. привлечен к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – Казаев Дмитрий Алексеевич (т.1 л.д.121).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02.11.2009г. по делу №А55-4665/2009 требования удовлетворены. Суд признал незаконным решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации) необходимых для государственной регистрации документов от 18.02.2009г. форма Р50001. Суд обязал регистрирующий орган устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества путем осуществления государственной регистрации ООО «Шихан» (т.1 л.д.170-174).

В апелляционной жалобе регистрирующий орган просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (т.2 л.д.108-109).

Общество и третьи лица отзыв на апелляционную жалобу не представили.

На основании статей 156 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу по имеющимся в деле материалам и в отсутствие представителей Общества и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель регистрирующего органа поддержал апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в жалобе.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, в выступлении представителя регистрирующего органа и исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 10.08.2004г. регистрирующим органом зарегистрировано юридическое лицо при его создании - ЗАО «Шихан», что подтверждается Свидетельством о государственной регистрации юридического лица от 10.08.2004г. серия 63 №004211420 (т.1 л.д.6).

28.11.2006г. ЗАО «Шихан» поставлено на учет в налоговом органе, что подтверждается Свидетельством о постановке на учет юридического лица от 28.11.2006г. серия 63 №003924164 (т.1 л.д.5).

Единственным акционером ЗАО «Шихан» гражданином Казаевым Д.А. принято решение от 12.09.2008г. №5, которым данное уполномоченное лицо решило: произвести реорганизацию ЗАО «Шихан» в форме преобразования в ООО «Шихан»; утвердить Передаточный акт; утвердить Устав ООО «Шихан» в редакции 2009г. (т.1 л.д.26).

11.02.2009г. ЗАО «Шихан» обратилось в регистрирующий орган с целью осуществления государственной регистрации реорганизации ЗАО «Шихан» в форме преобразования в ООО «Шихан» и представило следующий пакет документов: заявление «О государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации» от 11.02.2009г. входящий номер 323, форма Р12001 (т.1 л.д.14-21); платежное поручение от 05.02.2009г. №2 об оплате государственной пошлины за осуществление государственной регистрации (т.1 л.д.22); выписку из Реестра акционеров ЗАО «Шихан» от 12.09.2008г. (т.1 л.д.23); передаточный акт от 12.09.2008г. (т.1 л.д.24); публикацию в Вестнике государственной регистрации от 29.10.2008г. №43 сообщения за номером 1431 о принятии решения о реорганизации ЗАО «Шихан» в ООО «Шихан» в форме преобразования и об уведомлении кредиторов о данной реорганизации (т.1 л.д.25); решение единственного акционера ЗАО «Шихан» от 12.09.2008г. №5 о реорганизации ЗАО «Шихан» в форме преобразования в ООО «Шихан» и утверждении Передаточного акта и Устава ООО «Шихан» в редакции 2009г. (т.1 л.д.26); сообщение о реорганизации организации от 12.09.2008г., форма С-09-4 (т.1 л.д.28); справку об отсутствии задолженности по обязательным платежам, выданную ГУ - УПФ Российской Федерации в Советском районе г. Самары от 22.01.2009г. №1312 (т.1 л.д.29); Устав ООО «Шихан» в редакции 2009г., утвержденный Решением единственного учредителем (участником) от 12.09.2008г. (т.1 л.д.30-44).

Пакет документов представлен в регистрирующий орган от имени ЗАО «Шихан» уполномоченным лицом - генеральным директором ЗАО «Шихан» Ермолаевым А.Б., подпись которого на заявлении «О государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации» от 11.02.2009г. входящий № 323, форма Р12001, удостоверена нотариусом Лосевой А.В. (т.1 л.д.17).

Представление пакета необходимых документом для осуществления государственной регистрации юридического лица - ООО «Шихан», создаваемого путем реорганизации, подтверждается распиской должностного лица регистрирующего органа в получении документов от 11.02.2009г., входящий № 323, форма Р12001, лист «К» (т.1 л.д.13).

По результатам рассмотрения заявления о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, форма Р12001, и приложенных к нему документов, регистрирующий орган принял решение от 18.02.2009г. «Об отказе в государственной регистрации юридического лица - ООО «Шихан», создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, в случае непредставления определенных Федеральным законом от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» необходимых для государственной регистрации документов (т.1 л.д.11).

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения ЗАО «Шихан» в суд с рассматриваемым заявлением.

Определением арбитражного суда от 13.07.2009г. производство по данному делу было приостановлено до вступления решения Арбитражного суда Самарской области от 09.07.2009г. по делу №А55-5524/2009 в законную силу (т.1 л.д.144, 145).

В связи с принятием Одиннадцатым арбитражным апелляционным судом постановления от 18.09.2009г. по делу №А55-5524/2009, которым решение Арбитражного суда Самарской области от 09.07.2009г. по делу №А55-5524/2009 было оставлено без изменений, производство по данному делу определением арбитражного суда от 01.10.2009г. было возобновлено (т.1 л.д.151).

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, удовлетворив заявленные требования, правильно применил нормы материального права.

В соответствии со статьей 14 Закона о государственной регистрации при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины;

ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подпунктами 1 - 8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона от 01.04.1996г. №27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования».

Представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 9 настоящего Федерального закона.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в сроки, предусмотренные статьей 8 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 4 статьи 9 Закона о государственной регистрации регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов кроме документов, установленных данным Законом.

Статьей 23 Закона о государственной регистрации установлено, что отказ в государственной регистрации допускается только в случаях непредставления определенных настоящим Законом необходимых для государственной регистрации документов и представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Как видно из материалов дела, оспариваемым решением регистрирующего органа Обществу отказано в осуществлении государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица - ООО «Шихан» на том основании, что на момент утверждения Передаточного акта кредиторы не были уведомлены, так как Решение об утверждении Передаточного акта принято 12.09.2009г., а объявление о процедуре реорганизации опубликовано 29.10.2009г. На этом основании регистрирующим органом сделан вывод, что заявление формы Р12001 и Передаточный акт, предусмотренные статьей 14 Закона о государственной регистрации не могут считаться представленными (т.1 л.д.11).

Регистрирующий орган, ссылаясь на подпункт «А» пункта 1 статьи 23 Закона о государственной регистрации, указал в оспариваемом Решении на то, что Обществом не представлены на государственную регистрацию определенные статьей 14 Закона о государственной регистрации необходимые для государственное регистрации документы.

Суд первой инстанции, оценив представленные сторонами документы, сделал правильный вывод, что на государственную регистрацию вновь создаваемого юридического лица - ООО «Шихан», Обществом представлен полный пакет необходимых документов (т.1 л.д. 14-26, 28-44), определенный статьей 14 Закона о государственной регистрации и данные документы оформлены Обществом в соответствии с Требованиями к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002г. №439.

Факт представления Обществом на государственную регистрацию юридического лица - ООО «Шихан», создаваемого путем реорганизации в форме преобразования полного пакета необходимых документов, предусмотренных статьей 14 Закона о государственной регистрации, подтверждается Распиской должностного лица регистрирующего органа в получении документов от 11.02.2009г., входящий №323, форма Р12001, лист «К» (т.1 л.д.13).

Суд первой  инстанции правильно указал, что в пункте 1 статьи 14 Закона о государственной регистрации, в числе документов, которые необходимо представлять в регистрирующий орган при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, не указаны документы, подтверждающие уведомление кредиторов реорганизуемого общества о его реорганизации. Подпункт «а» пункта 1 статьи 14 названного нормативного правового акта лишь содержит положение о том, что Общество в заявлении о государственной регистрации каждого вновь возникшего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должен подтвердить, в том числе и то, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации.

Суд первой инстанции установил, что передаточный акт, обязательность предоставления которого при регистрации создаваемого путем преобразования юридического лица предусмотрена подпунктом «д» пункта 1 статьи 14 Закона о государственной регистрации, был представлен регистрирующему органу. Суд первой инстанции правомерно не принял во внимание доводы регистрирующего органа о нарушении срока составления передаточного акта, так как такой срок законодательно не установлен, нарушение срока составления акта не отнесено к основаниям отказа