Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2010 по делу n А55-4665/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

в государственной регистрации.

Аналогичный вывод содержится в постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 24.06.2009г. по делу № А55-18902/2008.

Согласно пункту 1 статьи 15 Федерального закона от 26.12.1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 6 статьи 15 Закона об акционерных обществах реорганизуемое общество после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о своей реорганизации, соответствующее требованиям, установленным пунктами 6.1 и 6.2 настоящей статьи. В случае реорганизации общества кредиторам предоставляются гарантии, предусмотренные статьей 60 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Как видно из материалов дела, в числе представленных ЗАО «Шихан» в регистрирующий орган для государственной регистрации ООО «Шихан» представлено письменное доказательство уведомления кредиторов - Публикация в «Вестнике государственной регистрации» от 29.10.2008г. № 43 сообщения за №1431 о принятом решения о реорганизации ЗАО «Шихан» в ООО «Шихан» в форме преобразования и об уведомлении кредиторов о данной реорганизации (т.1 л.д.25).

Согласно пунктам 1-7, 9 статьи 20 Закона об акционерных обществах общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме преобразования общества по вопросу о реорганизации общества в форме преобразования принимает решение о реорганизации, которое должно содержать:

-наименование, сведения о месте нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации общества в форме преобразования;

-порядок и условия преобразования;

-порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или паи членов производственного кооператива в случае, если осуществляется преобразование общества в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственный кооператив, либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого партнерства его члена, либо при ликвидации некоммерческого партнерства вправе получить его член, являвшийся акционером общества, преобразованного в это некоммерческое партнерство;

-список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого юридического лица, если в соответствии с федеральными законами уставом создаваемого юридического лица предусмотрено наличие ревизионной комиссии или ревизора и образование ревизионной комиссии или избрание ревизора отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого юридического лица;

-список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого юридического лица, если в соответствии с федеральными законами уставом такого юридического лица предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления такого юридического лица;

-указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого юридического лица;

-список членов иного органа (за исключением общего собрания участников хозяйственного общества или членов некоммерческого партнерства) создаваемого юридического лица, если в соответствии с федеральными законами уставом создаваемого юридического лица предусмотрено наличие иного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления создаваемого юридического лица.

Согласно подпункту 8 пункта 3 статьи 20 Закона об акционерных обществах решение о реорганизации в форме преобразования, должно содержать указание об утверждении передаточного акта с приложением передаточного акта.

Законодатель установил, что передаточный акт должен быть утвержден именно на дату принятия решения о реорганизации акционерного общества, и как установлено судом первой инстанции, Обществом предписания указанной императивной правовой нормы исполнены надлежащим образом, поскольку Передаточный акт от 12.09.2008г. (т.1 л.д. 24) утвержден именно Решением единственного акционера ЗАО «Шихан» от 12.09.2008г. № 5 (т.1 л.д. 26).

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод регистрирующего органа, что на момент утверждения передаточного акта кредиторы не были уведомлены, так как решение об утверждении передаточного акта принято 12.09.2009г., а объявление о процедуре реорганизации опубликовано 29.10.2009г., как противоречащий положениям подпункта 8 пункта 3 статьи 20 Закона об акционерных обществах.

В соответствии с пунктом 2 статьи 59 Гражданского кодекса Российской Федерации передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Судом первой инстанции установлено, что указанное требование Обществом было исполнено, поскольку представленный Обществом Передаточный акт от 12.09.2008г. (т.1 л.д.24) был утвержден высшим органом управления ЗАО «Шихан» - Решением единственного акционера ЗАО «Шихан» № 5 о реорганизации ЗАО «Шихан» в форме преобразования в ООО «Шихан» и утверждении Передаточного акта и Устава ООО «Шихан» в редакции 2009 года (т.1 л.д. 26).

Согласно пункту 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 129 ГК РФ правопреемство, которое имеет место при реорганизации юридического лица, относится к числу универсальных.

При универсальном правопреемстве переходят также те права и обязанности, которые не признаются и (или) оспариваются, либо те, которые на момент реорганизации не выявлены.

Таким образом, при изменении организационно-правовой формы правопреемство по всем обязательствам реорганизованного юридического лица возникает у вновь образованного в силу закона.

Аналогичный вывод содержится в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа 28.05.2007г. по делу № А36-2172/2006.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 ГК РФ юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации.

Судом установлено, что указанное требование Обществом исполнено, поскольку Решение единственного акционера ЗАО «Шихан» №5 о реорганизации ЗАО «Шихан» в форме преобразования в ООО «Шихан» и утверждении Передаточного акта и Устава ООО «Шихан» в редакции 2009г. (т.1 л.д. 26) принято – 12.09.2008г., а Сообщение о реорганизации организации форма С-09-4 (т.1 л.д.28) направлено в регистрирующий орган – 12.09.2008г.

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 60 ГК РФ кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом. Указанные в настоящем пункте требования могут быть предъявлены кредиторами не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица.

Требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при подаче в регистрирующий орган пакета документов для государственной регистрации ООО «Шихан» при его создании путем реорганизации ЗАО «Шихан», Обществом представлены в регистрирующий орган все необходимые документы, предусмотренные Законом о государственной регистрации.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод, что у регистрирующего органа отсутствовали предусмотренные статьей 23 Закона о государственной регистрации основания для отказа в государственной регистрации ООО «Шихан», поскольку подпункт «а» пункта 1 статьи 23 Закона о государственной регистрации устанавливает, что отказ в государственной регистрации допускается только в случае непредставления регистрирующему органу необходимых для государственной регистрации документов, определенным данным Законом. Следовательно, в силу прямого указания Закона отказ в государственной регистрации юридического лица по мотивам непредставления документов, указанных в ином Законе (в том числе и в Законе об акционерных обществах), не допускается.

Суд первой инстанции правомерно отклонил ссылку налогового органа в подтверждении своей позиции по данному делу на Методические разъяснения «О порядке совершенствования регистрационных действий при государственной регистрации юридических лиц при реорганизации в форме присоединения и слияния», являющиеся приложением к Письму Управления МНС РФ по Самарской области от 28.09.2004г. №13-26/151/12155@, поскольку данное Письмо не обладает юридической силой нормативного правового акта и носит рекомендательный характер исключительно для руководителей ИФНС России по Самарской области, является внутренним документом регистрирующего органа.

Ссылка регистрирующего органа в апелляционной жалобе, что решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации ООО «Шихан», не нарушает права ЗАО «Шихан», является необоснованной, так как отказ в государственной регистрации препятствует реорганизации ЗАО «Шихан» в виде преобразованию в ООО «Шихан».

Согласно статье 69 Закона об акционерных обществах, руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества – директором.

В данном случае, заявителем от ЗАО «Шихан» в регистрирующий орган является руководитель постоянно действующего исполнительного органа Ермолаев А.Б. (т.1 л.д.16).

При этом пункт 1 статьи 9 Закона о государственной регистрации к числу заявителей относит руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица.

Следовательно, заявителем в регистрирующий орган являлось уполномоченное лицо от ЗАО «Шихан».

Доводов, являющихся основанием в соответствии со ст. 270 АПК РФ для отмены либо изменения решения суда первой инстанции, из апелляционной жалобы не усматривается.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал материалы дела, дал им надлежащую оценку и правильно применил нормы права.

Нарушений процессуального закона, влекущих отмену обжалуемого решения, также не установлено.

Таким образом, обжалуемое судебное решение является законным и обоснованным, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Расходы по государственной пошлине, согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и ст. 333.21 НК РФ относятся на регистрирующий орган, но не взыскиваются, в связи с освобождением от ее уплаты в соответствии со ст. 333.37 НК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 112, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 02 ноября 2009 года по делу №А55-4665/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району г.Самары - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и в двухмесячный срок может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                             В.Е.Кувшинов

Судьи                                                                                                           А.А.Юдкин

Е.Г.Филиппова