Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2010 по делу n А49-5012/2009. Изменить решение

которых являются выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также выплаты по авторским договорам.

Пунктом 1 ст.237 НК РФ предусмотрено, что налоговая база налогоплательщиков, производящих выплаты физическим лицам, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных п.1 ст.236 НК РФ, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

Таким образом, приведенными нормами предусмотрено, что обязанность налогоплательщика по уплате единого социального налога возникает в том случае, когда с его стороны имеются факты выплаты в пользу физических лиц по трудовому договору или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг.

Пунктом 2 ст.346.11 НК РФ установлено, что организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, освобождены от обязанности по уплате, в том числе единого социального налога, но производят уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Материалами выездной налоговой проверки собраны достаточные и достоверные доказательства создания МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» незаконной схемы, направленной на уклонение от уплаты единого социального налога. Создание такой схемы установлено налоговым органом со ссылкой на следующие обстоятельства.

В период с апреля по октябрь 2007 года из МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» в порядке перевода в ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6» было осуществлено массовое увольнение работников предприятия.

МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» при наличии транспорта и производственных площадей осуществило перевод работников следующих подразделений: троллейбусный парк № 2, речной участок, транспортный цех, участок энергохозяйства, служба хозяйственного обслуживания.

Так, в соответствии с приказом от 01 августа 2007 года № 480 (т.6, л.д.23-26) были уволены 66 работников - водители и кондукторы троллейбусов; в соответствии с приказом от 31 июля 2007 года № 458 (т.6, л.д.27-30) уволены 62 работника - водители и кондукторы троллейбусов; в соответствии с приказом от 31 июля 2007 года № 415 (т.6, л.д.31-32) уволены 25 работников службы хозяйственного обслуживания; в соответствии с приказом от 30 июля 2007 года № 353 (т.6, л.д.33-37) уволены 76 работников, основная часть которых  слесари по ремонту подвижного состава; в соответствии с приказом от 31 июля 2007 года № 436 уволены 70 работников - водители и кондукторы троллейбусов; в соответствии с приказом от 31 июля 2007 года № 416 уволены 52 работника - водители и кондукторы троллейбусов; 30 апреля 2007 года отдельными приказами (т.6, л.д.46-61) уволены 40 работников.

В связи с переводом указанных работников в ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6» из штатного расписания троллейбусного депо № 2 исключены должности водителей троллейбусов и кондукторов; из подразделения речного участка исключены должности капитана, мотористов; из транспортного цеха - должности слесарей по ремонту подвижного состава, участка энергохозяйства - газосварщиков; из службы хозяйственного обслуживания выведены из штатного расписания должности дворников, уборщиков, сторожей.

Из протоколов допроса работников следует, что заявления об увольнении были написаны по предложению руководства на собрании трудового коллектива, на котором сообщалось о предстоящем сокращении численности штата и было предложено трудоустроиться в порядке перевода в ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6» либо уволиться.

ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1» в Едином государственном реестре юридических лиц зарегистрировано11 апреля 2007 года, 17 мая 2007 года зарегистрированы ООО «Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6».

Как следует из выписок из ЕГРЮЛ (т.7, л.д.147-154; т.8, л.д.1-52) учредителем и генеральным директором всех шести организаций является одно лицо - Минх Елена Витальевна, зарегистрированы все шесть организаций по одному юридическому адресу: г.Пенза, ул.Байдукова, 67. Численность работников каждого ООО не превысила ста человек, что позволяет им применять упрощенную систему налогообложения и влечет в силу п.2 ст.346.11 НК РФ освобождение от уплаты единого социального налога. Во всех шести ООО бухгалтером - кассиром работает по совместительству Чевтаева Л.В., основное место работы которой МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» в должности бухгалтера - кассира.

В период с апреля по июль 2007 года МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» с ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6» были заключены договоры о предоставлении персонала: 28 апреля 2007 года - с ООО «Пензенские пассажирские перевозки № 1», 01 июля 2007 года – с ООО ««Пензенские пассажирские перевозки №2», 31 июля 2007 года - с ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки № 4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки № 5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6», в соответствии с которыми организации - аутсорсеры предоставляли МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» по его заявкам работников, основная часть которых ранее состояла в трудовых отношениях с предприятием и были незадолго до заключения указанных договоров уволены в порядке перевода в организации - аутсорсеры.

Так, работники, уволенные по приказам от 30 апреля 2007 года (т.6, л.д.46-61) из МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» в порядке перевода в ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1» (Кошелева З.И., Кузнецова З.И., Павлова Н.М., Анненкова В.В., Ловкова О.В., Отставнова Н.И., Терехина Т.В., Шаланина Н.А., Копкин А.И., Курочкина Н.Н., Синяева В.В., Андреюк А.А. и другие), уже 28 апреля 2007 года в соответствии с дополнительным соглашением №1 (т.2, л.д.118-119) к договору от 28 апреля 2007 года о предоставлении персонала, заключенному между МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» и ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1», были включены в список лиц, которых ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1» предоставляет предприятию для выполнения работ.

Работники, уволенные в порядке перевода приказом от 01 августа 2007 года № 480  (т.6, л.д.23-26) из МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы», уже 31 июля 2007 года в соответствии с дополнительным соглашением №1 (т.3, л.д.83об.-84) к договору от 31 июля 2007 года о предоставлении персонала, заключенному между МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» и ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6», были включены в список лиц, которых ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6» предоставляет предприятию для выполнения работ.

Работники, уволенные в порядке перевода приказом от 31 июля 2007 года № 458 (т.6, л.д.27-30) из МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» уже 31 июля 2007 года в соответствии с дополнительным соглашением № 1 (т.3, л.д.63об.- 64) к договору от 31 июля 2007 года о предоставлении персонала, заключенному между предприятием и ООО «Пензенские пассажирские перевозки  №5», были включены в список лиц, которых ООО «Пензенские пассажирские перевозки №5» предоставляет предприятию для выполнения работ.

Аналогичным образом выглядит ситуация по остальным работникам, уволенным из МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» в порядке перевода в ООО. Опрошенные в ходе выездной налоговой проверки работники показали, что их должностные обязанности, режим и место исполнения трудовых обязанностей, условия труда не изменились в связи с переводом в ООО «Пензенские пассажирские перевозки  №1», ООО «Пензенские пассажирские перевозки  №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки  №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки  №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6»; по вопросам, возникающим по начисленной заработной плате, они по-прежнему обращаются в расчетную группу бухгалтерии предприятия; они по-прежнему пользуются служебными удостоверениями МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы», заработная плата выплачивается им в той же кассе кассиром предприятия; по кадровым вопросам обращаются в отдел кадров предприятия; не изменилось их руководство, а руководителей ООО они не видели. О необходимости увольнения в порядке перевода сообщил директор предприятия на собрании коллектива, где было предложено подписать заготовленные формы заявлений о переводе.

Указанные обстоятельства подтверждаются протоколами допросов свидетелей, проведенных в ходе выездной налоговой проверки (т.3, л.д.106-150, т.4, л.д.1-150, т.5, л.д.1-79).

Свидетель Гаганов В.В. при опросе в ходе проверки пояснил, что работал в МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» с 2005 года, с момента его образования. В 2007 году по неизвестной ему причине был переведен в ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3». Характер работы, режим и график работы, условия труда в связи с переводом не изменились, зарплату получал в той же кассе, что и до перевода, по кадровым вопросам обращался в отдел кадров предприятия (т.3, л.д.110-111).

Свидетель Пономарева Ю.Ю. показала, что при увольнении из ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3» все соответствующие документы (обходной лист, служебное удостоверение) она сдавала в отдел кадров предприятия (т.3, л.д.106-107).

Свидетель Пышкин В.Е. показал, что рабочее место, график работы до и после перевода не изменились, руководство осталось прежним, табельщика и нормировщица остались прежними, новое руководство не видел, зарплату выплачивает кассир депо № 2 (т.3, л.д.138-139).

Свидетель Судаков Н.В. показал, что работал в МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы», было собрание, на котором директор сказал, что нужно написать заявление о переводе в ООО. Заявления были заготовлены, он поставил подпись. Изменений в графике работы, трудовых обязанностях, руководстве не произошло (т.3, л.д.143-144).

Свидетели Гришина Т.В., Саулькина Е.В., Фурсикова Е.А. показали, что, являясь работниками предприятия, в течение непродолжительного времени (2-3 месяца) по совместительству работали в ООО, где их должностные обязанности состояли в оказании консультационных услуг ООО по различным вопросам (т.4, л.д.17-19, 26).

Свидетель Володина Г.Ф. показала, что в 2007 году было проведено собрание, на котором директор предприятия Чапарин сказал, что будут созданы ООО, куда будут переведены работники в целях повышения зарплаты за счет экономии. В ее должностные обязанности входит расчет нарядов слесарям. Наряды сдаются на подпись в плановый отдел, ПТО, главному инженеру МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы», а затем в расчетный отдел бухгалтеру (т.4, л.д.38-40).

Свидетель Москалев О.И. показал, что он заявление о переводе в ООО писать отказался, поскольку эти организации существуют только на бумаге, но заработную плату он получал по ведомости ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6» (т.4, л.д.41).

Из выписок о движении денежных средств по расчетным счетам организаций - аутсорсеров (т.7, л.д.55-89) и данных, полученных в результате опроса Минх Е.В., занимающей должности директора во всех ООО «Пензенские пассажирские перевозки №1», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО «Пензенские пассажирские перевозки  №5», ООО «Пензенские пассажирские перевозки №6», а также Никифоровой Н.А., занимающей должности заместителя генерального директора, бухгалтера во всех указанных организациях, единственным контрагентом названных организаций - аутсорсеров является предприятие.

Как показала опрошенная в ходе проверки Чевтаева Л.В. бухгалтер - кассир предприятия и по совместительству бухгалтер - кассир всех шести организаций - аутсорсеров, в ее должностные обязанности входит выплата заработной платы работникам ООО. Денежные средства для этого она получает от главного бухгалтера Никифоровой Н.А. в подотчет (т.4, л.д.15-16).

Проведенный в ходе выездной налоговой проверки анализ движения денежных средств на расчетных счетах ООО Пензенские пассажирские перевозки №1», ООО Пензенские пассажирские перевозки №2», ООО Пензенские пассажирские перевозки №3», ООО Пензенские пассажирские перевозки №4», ООО Пензенские пассажирские перевозки №5», ООО Пензенские пассажирские перевозки №6» показал, что суммы денежных средств, поступавшие от МУП «Пассажирские перевозки г.Пензы» за оказанные услуги, направлялись указанными организациями на выплату заработной платы и уплату налогов и сборов.

Налоговым органом проведен также анализ данных о начисленной заработной плате в 2007 году по подразделениям предприятия, в которых имели место увольнения работников, в результате которого установлено, что за первое полугодие фонд заработной платы составил 39 829 094 руб., за второе полугодие 2007 года – 25 272 687 руб., то есть уменьшился на 14 556 507 руб., в то время как сумма расходов по договорам о предоставлении персонала, произведенных во втором полугодии 2007 года, составила 25 717 654 руб.

Также налоговым органом проведено сопоставление результатов финансово- хозяйственной деятельности предприятия, в результате которого установлено, что за 2006 год предприятием получен убыток в размере 311,1 тыс.руб., за 2007 год убыток в размере 1 268,3 тыс. руб., то есть увеличился на 957,2 тыс. руб. Сумма кредиторской задолженности предприятия по данным бухгалтерского баланса на 01 января 2007 года составляла 29 278 тыс. руб., на 31 декабря 2007 года составила 33 206 тыс. руб., то есть увеличилась на 3 928 тыс.руб.

Совокупность установленных налоговым органом обстоятельств, как то: образование организаций - аутсорсеров незадолго до массового увольнения в них в порядке перевода работников предприятия, создание ситуации, когда на предприятии из штата были выведены должности работников, необходимых для обеспечения нормального его функционирования, несмотря на то, что состав транспортных и иных производственных средств предприятия не изменился, процесс осуществления пассажирских перевозок