Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2010 по делу n А55-16661/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

02 марта 2010 года                                                                     Дело № А55-16661/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 24 февраля 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено  02 марта 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Рогалевой Е.М.,

судей Засыпкиной Т.С., Марчик Н.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ивановой Л.В.,

с участием:

от заявителя –  Долгополов В.И., доверенность 01 января 2008 года  № 2,

от муниципального учреждения «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск»  - Елисеев Е.С., доверенность от 19 ноября 2009 года,

от  Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области - не явился, извещен,

от Среднеповолжского  управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору - не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 7, апелляционную жалобу муниципального учреждения «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск»

на решение Арбитражного суда Самарской области от 25 ноября 2009 года по делу                    № А55-16661/2009 (судья Стенина А.В.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ИТЕРА-Самара», г. Самара,

к муниципальному учреждению «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск», Самарская область, г. Октябрьск,

третьи лица:

Министерство строительства и жилищно-коммунального хозяйства Самарской области, г. Самара,

Среднеповолжское  управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору, г. Самара,

о признании незаконным бездействия органа местного самоуправления,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ИТЕРА-Самара» (далее - заявитель, ООО «ИТЕРА-Самара») обратилось в Арбитражный суд Самарской области в котором, с учетом уточнений, просило признать незаконным бездействие Муниципального учреждения «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск», выраженное в невыдаче в установленный постановлением Правительства РФ от 24 ноября 2005 г. № 698 форме разрешений на строительство и обязать заинтересованное лицо исправить допущенные нарушения путем выдачи разрешения на реконструкцию комплекса приема, хранения и налива нефти и разрешения на строительство нефтепровода в составе реконструируемого комплекса приема, хранения и налива нефти по форме, предусмотренной постановлением Правительства РФ от 24 ноября 2005 г. №698.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 25 ноября 2009 года заявленные требования удовлетворены.

При принятии судебного акта суд первой инстанции исходил из того, что выдача разрешений на реконструкцию нефтебазы и строительство части нефтепровода, располагающихся в пределах территории муниципального образования - городской округ Октябрьск, должна осуществляться органом местного самоуправления г.о. Октябрьск; оспариваемое  распоряжение главы г.о. Октябрьск вынесено в нарушение постановления Правительства РФ №698 от 24 ноября 2005 г., приказа Минрегионразвития РФ от 19 октября 2006 г. №120  «Об утверждении инструкции о порядке заполнения формы разрешения на строительство».     

До настоящего времени распоряжение главы г.о. Самара № 772-р от 29 декабря 2006 г. является действующим, в связи с чем, доводы заинтересованного лица и 3-его лица о том, что заявитель просит выдать разрешение на уже построенный объект и данный объект следует считать самовольным строительством, являются необоснованными.

Распоряжение № 772-р от 29 декабря 2006 г. не отменено, не признано незаконным; отсутствовали претензии со стороны контролирующих органов (Ростехнадзор), решением Октябрьского городского суда от 07 мая 2008 г., оставленным без изменения определением судебной коллегии по гражданским делам Самарского областного суда от 17 июня 2008 г., распоряжение признано соответствующим закону.

Необоснованным является также довод ответчика о необходимости разработки специальных технических условий для проектирования нефтепровода, поскольку Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору дано разъяснение (исх. № БК-45/1271 от 15 июня 2009 г.) об отсутствии необходимости в разработке специальных технических условий для проектируемого нефтепровода.     

На момент обращения ООО «ИТЕРА-Самара» в Комитет, указанный орган местного самоуправления не осуществлял выдачу градостроительных планов земельных участков, в связи с отсутствием генерального плана г.о. Октябрьск и других документов территориального планирования. Заинтересованным лицом осуществлялась проверка соответствия проектной документации разрешенному использованию земельного участка и архитектурно-планировочному заданию.

Не согласившись с выводами суда, муниципальное учреждение «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, жалобу - удовлетворить.

В апелляционной жалобе указывает, что на органе местного самоуправления, осуществляющем выдачу разрешения на строительство, лежит обязанность надлежащим образом реализовать свои правомочия по выдаче разрешения на строительство, т.е. осуществить надлежащим образом проверку представленной застройщиком документации и сформулировать свое мнение о соответствии либо несоответствии этой документации требованиям закона в форме выдачи разрешения на строительство (удостоверив факт проведенной проверки и ее положительный результат) либо отказа в выдаче (чем удостоверяется факт несоответствия представленной документации требованиям закона).

Если ООО «ИТЕРА-Самара» в надлежащий орган местного самоуправления МУ «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству и энергетике Администрации г.о. Октябрьск». в 2006 году не обращалось, то указанный орган местного самоуправления не знал и не мог знать о наличии обращения непосредственно к Главе Администрации г.о. Октябрьск.

ООО «ИТЕРА-Самара» на стадии подготовки к получению разрешения на строительство неоднократно грубо нарушило действующий закон, а именно не подготовило предусмотренные ч.7 ст.51 ГрК РФ документы и обратилось к заведомо ненадлежащему должностному лицу в системе органов местного самоуправления с целью получения разрешения на строительство.

МУ «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск» совершило действие - отказало заявителю ООО «ИТЕРА-Самара» в выдаче требуемого разрешения. Следовательно, говорить о бездействии органа местного самоуправления не представляется возможным.

Ни по состоянию на ноябрь 2006 года, ни по состоянию на январь 2009 года и текущее время у «ИТЕРА-Самара» не имелось градостроительных планов земельных участков, на которых расположен построенный объект капитального строительства.

Суд неосновательно счел решение федерального суда г.Октябрьска от 07 мая 2008 г. относительно распоряжения главы администрации г.о. Октябрьска №772-р от 29 декабря 2006 г. отвечающим требованиям ч.3 ст.69 АПК РФ, то есть преюдицией при разрешении настоящего спора.

Вывод арбитражного суда о том, что решение суда общей юрисдикции является преюдицией в части определения распоряжения главы администрации г.о. Октябрьск №772-р от 29 декабря 2006 г. как законного, не означает отсутствия необходимости проверки на соответствие требованиям закона действий (бездействия) муниципального органа, которые обжалуются.

В судебном заседании представитель МУ «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск» доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО «ИТЕРА-Самара» считает решение суда законным и обоснованным по доводам, изложенным в письменных пояснениях.

В судебное заседание представители других лиц, участвующих в деле, не явились, о дне и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ рассмотрение дела проводится в отсутствие их представителей.

Проверив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям.

16 ноября 2006 года ООО «ИТЕРА-Самара» обратилась в Администрацию городского округа Октябрьск Самарской области за выдачей разрешения на реконструкцию Комплекса приема, хранения и налива нефти и строительство нефтепровода в составе реконструируемого комплекса.     

29 декабря 2006 года Главой городского округа Октябрьск издано распоряжение № 772-р, которым разрешены реконструкция и строительство объектов на территории города Октябрьска.     

На основании указанного распоряжения № 772-р ООО «ИТЕРА-Самара» осуществляло реконструкцию Комплекса по приему, хранению и наливу нефти и строительство нефтепровода на территории городского округа Октябрьск.     

В рамках проведения работы по вводу объекта в эксплуатацию 18 ноября 2008 г. ООО «ИТЕРА-Самара» направило в Федеральную службу по экологическому, технологическому и атомному надзору для рассмотрения и утверждения заключение экспертизы промышленной безопасности на рабочий проект «Линейная часть нефтепровода от площадки узла учета количества и качества нефти до нефтебазы ООО «Ортини». Приложением № 9 к заключению экспертизы явилось распоряжения № 772-р.     

По результатам проведенной проверки заключения экспертизы на соответствие требованиям действующего законодательства 19 декабря 2008 г. Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору утверждено заключение экспертизы промышленной безопасности на рабочий проект «Линейная часть нефтепровода от площадки узла учета количества и качества нефти до нефтебазы ООО «Ортини» и зарегистрировано за № 11-ПД-757-2008 (НХ). Каких-либо замечаний в отношении представленного к проверке распоряжения № 772-р Ростехнадзором указано не было.     

При получении данного заключения экспертизы ООО «ИТЕРА-Самара» начало вести работу по подготовке комплекта документов для получения разрешения на ввод в эксплуатацию объектов реконструкции и строительства, в связи с чем обратилось в МУ «Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск».     

Заинтересованное лицо, ссылаясь на пункт 3 статьи 55 Градостроительного кодекса РФ, заявило требование о необходимости представления совместно с заявлением о выдаче разрешения на ввод объектов в эксплуатацию разрешения на строительство по форме, установленной  постановлением Правительства РФ от 24 октября 2005 г. № 698.     

Заявитель обращался к заинтересованному лицу от 14 января 2009 г. № 01-09-20, от 21 января 2009 г. № 011-53, от 05 марта 2009 г. № 011-347, от 27 марта 2009 г. № 01-09-482, от 08 июля 2009 г. № 01-09-950 за получением разрешений на строительство по установленной форме, которые остались без удовлетворения (л.д. 16-26).     

Посчитав, что бездействие Муниципального учреждения ««Комитет по архитектуре, строительству, жилищно-коммунальному хозяйству, энергетике и транспорту Администрации городского округа Октябрьск» в невыдаче разрешений на реконструкцию и строительство по форме, установленной постановлением Правительства РФ от 24 ноября 2005 г. № 698 является незаконным и нарушает права и законные интересы ООО «ИТЕРА-Самара», заявитель обратился в суд с данным заявлением.

При принятии судебного акта об удовлетворении заявленных обществом требований судом первой инстанции не учтено следующее.

Как следует из содержания ст. 51 Градостроительного кодекса РФ и как правильно указывает податель жалобы, выдача разрешения на строительство есть не выражение воли уполномоченного государственного либо муниципального органа «разрешить» построить объект капитального строительства «в принципе», а процесс подтверждения уполномоченным органом, соответствия проектной документации, представляемой застройщиком, требованиям градостроительного плана земельного участка, при положительном результате дающий право осуществлять строительство. Таким образом, разрешение строительства есть не одномоментный акт волеизъявления должностного лица, а удостоверение качества, то есть соответствия требованиям закона, подготовленного проекта путем его проверки в установленном порядке на основании представленных застройщиком документов и, как положительный итог, - установление соответствия проектной документации требованиям градостроительного закона, что является основанием «разрешить» строительство.

Согласно п. 2 ч. 11 ст. 51 ГрК РФ орган, выдающий разрешение на строительство, проводит проверку соответствия проектной документации... требованиям градостроительного плана земельного участка, красным линиям.

Таким образом, на органе местного самоуправления, осуществляющем выдачу разрешения на строительство, лежит обязанность надлежащим образом реализовать свои правомочия по выдаче разрешения на строительство, то есть осуществить надлежащим образом проверку представленной застройщиком документации и сформулировать свое мнение о соответствии либо несоответствии этой документации требованиям закона в форме выдачи разрешения на строительство либо отказа в выдаче.

Вопрос о необходимости получения разрешения на строительство по форме, установленной Постановлением Правительства РФ №698 от 24 ноября 2005 г. возник у ООО «ИТЕРА-Самара» не на стадии подготовки к строительству, а на стадии ввода построенного объекта в эксплуатацию, когда указанное лицо обратилось в орган местного самоуправления - МУ «Комитет по архитектуре, строительству, ЖКХ. энергетике и транспорту администрации г.о. Октябрьск» с целью получения разрешения на ввод построенного объекта в эксплуатацию в порядке, установленном ст.55 ГрК РФ, что произошло в январе 2009 года.

ООО «ИТЕРА-Самара» 16 ноября 2006 г. обратилось в администрацию г.о.