Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2010 по делу n А55-6085/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

19 марта 2010 года.                                                                                Дело № А55-6085/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 марта 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Каплина С.Ю., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от общества с ограниченной ответственностью «Стройторг» – Платашина М.С., доверенность от 01.03.2010 г.,

от конкурсного кредитора Камбачекова А.Х. – Абазов А.Г., доверенность от 30.01.2009 г.,

от Межрайонной ИФНС России №8 – Кирсанова О.Ю., доверенность №03-004/01777 от 10.02.2010 г.,

от УФНС России по Самарской области – Бойко О.Н., доверенность от 22.10.2009 г.,

от конкурсного управляющего – Горбунова Н.Н., паспорт сер. 36 08 849371,

от должника – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №6,    апелляционную жалобу конкурсного кредитора Камбачекова А.Х, г. Москва,

на определение  Арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 г. об отказе в удовлетворении жалобы на неисполнение и ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, принятого в рамках дела

№ А55-6085/2008 (председательствующий судья Стрижнева О.В., судьи Агеева Г.М., Кузнецов С.А.)

о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «Финао», Самарская область, г. Нефтегорск,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 12 мая 2008 г. по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Стройторг», возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества (ЗАО) «Финао», Самарская область, г. Нефтегорск.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 06 июня 2008 г. в отношении ЗАО «Финао» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Дерябина Наталья Николаевна.

Решением  Арбитражного суда Самарской области от 19 ноября 2008 г. ЗАО «Финао» признано несостоятельным (банкротом), и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на один год. Конкурсным управляющим утверждена Горбунова Наталья Николаевна.

17 апреля 2009 г. конкурсным управляющим Горбуновой Н.Н. представлен отчет о результатах конкурсного производства с ходатайством о завершении процедуры конкурсного производства в отношении ЗАО «Финао».

22 апреля 2009 года конкурсный кредитор Камбачеков Алим Хазизович обратился (с учетом уточнения) в Арбитражный суд Самарской области с жалобой на неисполнение и ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, просил признать недействительными анализ финансового состояния ЗАО «ФИНАО» от 08 августа 2008г. и заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства ЗАО «ФИНАО» от 08 августа 2008г., как не соответствующие правилам законодательства о банкротстве, отстранить Горбунову Наталью Николаевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ЗАО «ФИНАО» за неисполнение и ненадлежащее исполнение возложенных обязанностей, утвердить нового конкурсного управляющего в установленном порядке.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 г. по делу №А55-6085/2008 в удовлетворении ходатайства отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный кредитор Камбачеков А.Х, г. Москва, обратился с апелляционной жалобой, в которой  просит определение суда первой инстанции отменить и направить  вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции, указывая на то, что обжалуемый судебный акт принят с нарушениями норм материального и процессуального права.

05 июня 2009 года в реестр внесена запись о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией на основании решения суда.

Ликвидация вследствие банкротства ЗАО «Финао» подтверждена выпиской из ЕГРЮЛ.

    Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 июля 2009 года прекращено производства по апелляционной жалобе Камбачекова А.Х. на определение  Арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 года в рамках дела №А55-6085/2008.

Камбачеков А.Х. обратился с заявлением о пересмотре определения Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 июля 2009 года по вновь открывшимся обстоятельствам, мотивируя тем, что в настоящее время, решением Арбитражного суда Самарской области от 13 ноября 2009 г. по делу №А55-18559/2009 признаны незаконными действия Межрайонной ИФНС России №8 по Самарской области о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией на основании определения о завершении конкурсного производства ЗАО «Финао».

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2010 г. заявление Камбачекова А.Х., г. Москва, о пересмотре определения Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 июля 2009 года о прекращении производства по апелляционной жалобе на определение Арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 г. об отказе в удовлетворении жалобы на неисполнение и ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, принятого в рамках дела № А55-6085/2008 удовлетворено.

Определение Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01 июля 2009 года о прекращении производства по апелляционной жалобе на определение Арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 г. об отказе в удовлетворении жалобы на неисполнение и ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, принятого в рамках дела №А55-6085/2008 - отменено.

Представитель конкурсного кредитора Камбачекова А.Х, (заявитель апелляционной жалобы) в судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы не явился, извещен надлежащим образом, о ее времени и месте рассмотрения.

Представитель ООО «Стройторг» с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представители налогового органа с доводами апелляционной жалобы не согласны, считают определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Конкурсный управляющий ЗАО «Финао» Горбунова Наталья Николаевна с доводами апелляционной жалобы не согласна, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В судебное заседание иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие участников процесса, своевременно и надлежащим образом извещенных о дате и месте судебного заседания.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения  Арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 года об отказе в удовлетворении жалобы на неисполнение и ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей, принятого в рамках дела № А55-6085/2008 по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено, что требования конкурсного кредитора Камбачекова А.Х. о признании недействительным анализа финансового состояния ЗАО «Финао» и отстранении арбитражного управляющего мотивированы следующими обстоятельствами: бездействие арбитражного управляющего Горбуновой Н.Н. в выявлении кредиторов должника и их уведомления; не исследована   финансово-хозяйственная деятельность в период с 01.07.2007г. по 06.06.2008г. даты возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ЗАО «Финао», дебиторская задолженность 256 709 000 руб., а так же причины утраты  платежеспособности с учетом динамики коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности; не проведен достоверный финансовый анализ за весь период, не предоставлено заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства; не принятие мер к взысканию задолженности с третьих лиц.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего: на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов; в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

Из материалов дела следует, что в соответствии с п. 6.3 Положения «О порядке осуществления контроля за деятельностью членов НП «Приволжская саморегулируемая организация арбитражных управляющих» в качестве арбитражных управляющих» на рассмотрение Дисциплинарного комитета вынесен вопрос о привлечении (непривлечении) Горбуновой Н.Н. к дисциплинарной ответственности по результатам выборочной проверки ее деятельности в качестве арбитражного управляющего ЗАО «Финао».

Решение о проведении выборочной проверки деятельности арбитражного управляющего ЗАО «Финао» Горбуновой Н.Н. принято в соответствии с Положением «О порядке осуществления контроля за деятельностью членов НП «Приволжская СОАУ» в качестве арбитражных управляющих» на основании Распоряжения № 64/63-р от 20.04.2009 г.

Дисциплинарный комитет протоколом № 129/09 от 06.05.2009 г. принял решение:  оснований для привлечения арбитражного управляющего ЗАО «Финао» Горбуновой Н.Н. к дисциплинарной ответственности по результатам выборочной проверки отсутствуют.

Судом первой инстанции установлено также, что  в соответствии со ст. 28 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», 05 июля 2008 г. в Российской газете № 143 с (4700) опубликованы сведения о введении процедуры наблюдения в отношении ЗАО «Финао».

В   целях   выявления   имущества,   принадлежащего   ЗАО   «Финао»   временным управляющим ЗАО «Финао» направлены запросы во все регистрирующие органы, а именно: ОАО «Самараэнерго»; Территориальный отдел Управления Роснедвижимости по Самарской области; ГУП СО «ЦТИ»; Комитет по управлению муниципальным имуществом Нефтегорского района; ПСП Нефтегорского района; МИ ФНС России № 8 по Самарской области; РЭО ГИБДД ОВД; Инспекции Гостехнадзора Нефтегорского района; Районный суд Нефтегорского района; Администрацию Нефтегорского района.

По указанным запросам получены ответы: МРЭО ГИБДД ОВД об отсутствии зарегистрированных транспортных средствах за ЗАО «Финао»; Государственная инспекция гостехнадзора Нефтегорского района об отсутствии зарегистрированной сельскохозяйственной техники за ЗАО «Финао»; ГУП СО «ЦТИ» об отсутствии зарегистрированного недвижимого имущества за ЗАО «Финао»; Комитета по управлению муниципальным имуществом о том, что ЗАО «Финао» располагается на земельном участке, находящемся в государственной собственности.

В соответствии со ст. 67 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», проведен анализ финансового состояния должника. Анализ финансового состояния предприятия проведен в соответствии с Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 г. №367. Признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства не выявлено.

18 июля 2008 года Камбачековым А.Х. в  адрес конкурсного управляющего Горбуновой  Н.Н.  направлен запрос о предоставлении документов, а не «сопроводительное письмо с приложением документов, отражающих совершенные должником незаконные сделки и судебные процессы по оспариванию незаконных сделок в различных судах». В письме также не содержалось никаких «предложений о направлении при необходимости в адрес арбитражного управляющего копий всех имеющихся у акционера ЗАО «Финао» Камбачекова А.Х. необходимых документов, связанных с деятельностью общества».

В соответствии с официальным ответом директора ЗАО «Финао», за период с 01.07.2007 г. по 06.06.2008 г. бухгалтерская отчётность ЗАО «Финао» не сдавалась.

Из материалов дела следует, что дебиторская задолженность образовалась на основании условий контракта 07-21 CPF, как обязательство компании Continuus Properzi S.P.A. по поставке оборудования. В дальнейшем право по указанному контракту переуступлено третьему лицу, а вырученные от реализации прав денежные средства направлены на погашение задолженности ЗАО «Финао» перед кредитной организацией.

Таким образом, по состоянию на текущую дату дебиторская задолженность в сумме 256 709 000 руб. отсутствует.

Кроме того, 27 марта 2009 г. в Межрайонной ИФНС №8 по Самарской области подписан ликвидационный баланс ЗАО «Финао», в котором дебиторская задолженность отсутствует. На основании чего внесены сведения в отчет конкурсного управляющего.

С 01.07.2007 г. бухгалтер на предприятии не числился, ЗАО «Финао» практически прекратило свою финансово-хозяйственную деятельность.

В соответствии с п. 4 ст. 24 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный управляющий обязан выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства.

Определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника. В связи с тем, что дело о несостоятельности (банкротстве) в отношении ЗАО «Финао» возбуждено конкурсным кредитором ООО «Стройторг», в соответствии с п. 11 Временных правил, основания для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства отсутствовали.

При определении признаков преднамеренного банкротства