Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2010 по делу n А72-16831/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

23 марта 2010 года                                                                           Дело № А72-16831/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2010 года.

Постановление  в полном объеме изготовлено 23 марта 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Семушкина В.С., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от ООО «Ульяновская региональная  компания по реализации газа» - представителя Кирюхиной Л.Ю., доверенность от 11 января 2010 года № 4-юр, представителя Степанова Ю.С., доверенность от 11 января 2010 года № 7-юр,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области – представителя Моисеева С.В., доверенность от 28 августа 2009 года, представителя Степановой М.С., доверенность от 17 марта 2009 года,

от третьих лиц: ООО «Альфаком» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ООО «Альфаком-Центр» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ООО «Альфаком-Север» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ООО «Альфаком-Засвияжье» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

от ТСЖ «Регион-У» - представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 17 марта 2010 года апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 января 2010 года по делу №А72-16831/2009, судья Ипполитова И.В., принятое по заявлению ООО «Ульяновская региональная  компания по реализации газа», г.Ульяновск, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г.Ульяновск, третьи лица: ООО «Альфаком», г.Ульяновск, ООО «Альфаком-Центр», г.Ульяновск, ООО «Альфаком-Север», г.Ульяновск, ООО «Альфаком-Засвияжье», г.Ульяновск, ТСЖ «Регион-У», г.Ульяновск,

о признании незаконным и отмене постановления от 08 сентября 2009 года № 215 о назначении административного наказания по делу № 5649-К/04-2009 по ст.14.31 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ульяновская региональная компания по реализации газа» (далее – ООО «Ульяновскрегионгаз», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее – УФАС по Ульяновской области, антимонопольный орган) от 08 сентября 2009 года № 215 о назначении административного наказания по делу № 5649-К/04-2009 по ст.14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО «Альфаком», ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север», ООО «Альфаком-Засвияжье», ТСЖ «Регион-У».

Решением суда от 22 января 2010 года заявление ООО «Ульяновскрегионгаз» удовлетворено, оспариваемое постановление от 08 сентября 2009 года № 215 о назначении административного наказания признано незаконным и отменено полностью в связи с малозначительностью совершенного обществом правонарушения.

В апелляционной жалобе УФАС по Ульяновской области просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение норм материального права, отсутствие оснований для признания правонарушения малозначительным.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

В судебном заседании представитель УФАС по Ульяновской области поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Представитель ООО «Ульяновскрегионгаз» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 20 марта 2009 года ТСЖ «Рсгиои-У» обратилось в Управление Федеральной  антимонопольной службы по Ульяновской области с заявлением на действия ООО «Ульяновскрегионтаз» по применению тарифа на газ для промышленных предприятий к обслуживающей ГС «Региои-У» управляющей компании ООО «Альфаком-Центр» в отношении крышной котельной ТСЖ «Рсгиоп-У», используемой для отопления и горячего водоснабжения членов ТСЖ «Региои-У».

Приказом УФАС но Ульяновской области от 01 апреля 2009 года № 57 для рассмотрения по существу материалов дела по признакам нарушения ООО «Ульяновскрегионтаз» ч.1 ст.10 Федерального закона «О защите конкуренции» создана комиссия и возбуждено дело № 5274/04-2009.

Комиссия УФАС по Ульяновской области по делу № 5274/04-2008 26 июня 2009 года вынесла решение, которым признала действия ООО «Ульяновскрегионгаз» по применению к ООО «Альфаком» (только в 2008 году), ООО «Альфаком-Центр» (в 2008 и 2009 годах), ООО «Альфаком-Ссвер» (в 2008 и 2009 годах) и ООО «Альфаком-Засвияжьс» (в 2008 и 2009 годах) тарифов на газ для промышленных потребителей (в 2008 году, утверждённых приказом ФСТ РФ от 04 декабря 2007 года № 403-э/1 «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 13 ноября 2007 года № 329-э/2 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженческо-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз» в части тарифов, утвержденных для категории потребителей с объемом потребления до 10 млн. куб.м/год; в 2009 году, утверждённых приказом ФСТ РФ от 24 декабря 2008 года № 413-э/Н «Об оптовых ценах на газ, добываемый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами, реализуемый потребителям Российской Федерации» и приказом ФСТ РФ от 06 ноября 2008 года № 252-э/36 «Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям ООО «Ульяновскоблгаз» и ООО «Автогазсервис» и размера платы за снабженчсско-сбытовые услуги, оказываемые конечным потребителям газа ООО «Ульяновскрегионгаз») к объёмам газа, применяемым для производства тепловой энергии и приготовления горячей воды с использованием автономных котельных для граждан, использующих данные коммунальные услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, нарушением п.10 ч.1 ст.10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-Ф3 «О защите конкуренции», что привело к ущемлению интересов граждан (в том числе граждан, проживающих в домах ТСЖ «Регион - У», и гр. Малафеевой С. В.), проживающих в домах, расположенных в городе Ульяновске по адресам: ул.Отрадная, д.79 корпус 1, ул.Отрадная, д.79 корпус 2, ул.Отрадная д.79 корпус 3, ул.Отрадная, д. 79 корпус 4, ул.Самарская, д.27, ул.Самарская, д.27 корпус 1, ул.Рябикова, д.19 б, ул.Островского, д.60, ул.Радищева, д.143, ул. Кролюницкого, д.20,2, пер.Мира, д.26, ул.Д.Ульянова, д.9, ул.Южная, д.17, ул.Докучаева, д.24/176, ул.Скочилова, д.1, ул.Скочилова, д.5, ул.Скочилова, д.7, ул.Скочилова, д.9, ул.Архитектора Шодэ, д.6. ООО «Ульяновскрегионгаз» выдано предписание, которым предложено прекратить нарушения антимонопольного законодательства путем прекращения применения к ООО «Альфа-ком-Центр», ООО «Альфаком-Север» и ООО «Альфаком-Засвияжье» тарифов на газ для промышленных потребителей. Решением антимонопольного органа была также предусмотрена передача материалов дела уполномоченному должности лицу УФАС по Ульяновской области для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст.14.31 КоАП РФ.

Заместителем руководителя УФАС по Ульяновской области в отношении ООО «Ульяновскрегионтаз» 10 августа 2009 года вынесено определение возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования по ст.14.31 КоАП РФ.

Заместителем руководителя УФАС по Ульяновской области в отношении ООО «Ульяновскрегионтаз» 28 августа 2009 года составлен протокол № 374 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ст.14.31 КоАП РФ.

Правонарушение выразилось в том, что в соответствии с пунктом 4 Методических указаний доля газа, использованная товариществом собственников жилья для отопления и снабжения горячей водой населения, подлежит оплате по цене, установленной для населения приложением к приказу комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области от 13 декабря 2007 года № 226 «Об установлении розничных цеп на природный газ, реализуемый населению, в 2008 году» и приложением к приказу министерства экономики Ульяновской области 26 декабря 2008  года № 06-234  «Об установлении  розничных цен природный газ, реализуемый населению в 2009 году», и только доля газа, затраченного для отопления и снабжения горячей водой иных категорий потребителей (помимо населения) подлежит оплате по иной цене исходя из объемов, установленных на основании данных раздельного учета объемов потребления или, при отсутствии раздельного учета, - по утвержденным в установленном порядке, нормируемым удельным показателям потребления газа, с учетом перечня бытовых приборов и других характеристик газопотребления.

Согласно СНиП П-35-76 «Котельные установки», утверждённым постановлением Госстроя СССР от 31 декабря 1976 года №229, автономная котельная - котельная, предназначенная для теплоснабжения одного здания или сооружения. В жилых домах, расположенных в городе Ульяновске по адресам: ул.Отрадная, д.79 корпус 1, ул.Отрадная, д.79 корпус 2, ул.Отрадная, д.79 корпус 3, ул.Отрадная, д.79 корпус 4, ул.Самарская, д.27, ул.Самарская, д.27 корпус 1, ул.Рябикова, д.19 б, ул.Островского, д.60, ул.Радищева, д.143, ул.Кролюницкого, д.20, 2 пер.Мира, д.26, ул.Д.Ульянова, д.9, ул.Южная, д.17, ул.Докучаева, д.24/176, ул.Скочилова, д.1, ул.Скочилова, д.5,  ул.Скочилова, д.7, ул.Скочилова, д.9, ул.Архитектора Шодэ, д.6, газ используется для отопления и горячего водоснабжения данных жилых многоквартирных домов с использование автономных  котельных (на каждый дом по автономной котельной), соответственно, отсутствует центральное отопление.

Нарушение со стороны ООО «Ульяновскрегионгаз» в рассматриваемой ситуации выразилось в том, что ООО «Ульяновскрегионгаз» применяет тарифы, которые к данным потребителям не должны были применяться.

Заместителем руководителя УФАС по Ульяновской области 08 сентября 2009 года вынесено постановление № 215 о назначении ООО «Ульяновскрегионгаз» административного наказания за применение ООО «Ульяновскрегионгаз» тарифов, которые к потребителям - ООО «Альфаком», ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Ссвер», ООО «Альфаком-Засвияжьс» не должны были применяться.

В соответствии со ст.14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.31.1 КоАП РФ, влечет наложение па юридических лиц административного штрафа в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

Объектом правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в связи с являющейся необходимым условием обеспечения свободы экономической деятельности конкуренцией межхозяйствующими субъектами.

Объективная сторона данного правонарушения состоит в совершении незаконных действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации.

Вышеуказанное решение УФАС по Ульяновской области от 26 июня 2009 года по делу № 5274/04-2009 было предметом судебного разбирательства.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ульяновской области от 24 сентября 2009 года по делу № А72-11715/2009 заявление ООО «Ульяновскрегионтаз» о признании недействительным упомянутого решения оставлено без удовлетворения. Данным решением подтверждено доминирующее положение ООО «Ульяновскрегионгаз» на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской области, включение общества в реестр субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, с долей более 65%, а также неправомерность применения к ООО «Альфаком», ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север», ООО «Альфаком-Засвияжье» тарифов на газ для промышленных потребителей (а не для населения).

С учетом изложенного суд считает доказанным неправомерность применения заявителем к ООО «Альфаком», ООО «Альфаком-Центр», ООО «Альфаком-Север», ООО «Альфаком-Засвияжье» тарифов на газ как для промышленных потребителей и злоупотребление доминирующим положением ООО «Ульяновскрегионгаз» на рынке услуг по распределению газообразного топлива в границах Ульяновской