Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2010 по делу n А55-694/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info @11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

30 марта 2010 г.                                                                                       Дело №А55-694/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2010 г.

В полном объеме постановление изготовлено 30 марта 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мачневой А.А., с участием:

председательствующего Серебряковой  Е.А., судей Липкинд Е.Я. и Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мачневой А.А., с участием:

от уполномоченного органа (ФНС) – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от должника ООО «ЮККА» - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

конкурсного управляющего ООО «ЮККА» Овчинниковой Н.Р. – явилась Овчинникова Н.Р. лично (паспорт),

от Сбербанка России – представитель Кузнецов В.В., доверенность №2259от 02.03.2009 года,

от Банка «ВТБ» – представитель Гусев П.О., доверенность №02-21 от 08.09.2009 года,

от ООО «Авто-трейд» - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ООО ИК «Госдепартамент Недвижимости» - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от иных лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 7,    апелляционную жалобу Сберегательного Банка РФ (ОАО) Автозаводского отделения №8213, г. Тольятти, на определение Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2009 года по делу №А55-694/2009 (председательствующий: Артемьева Ю.Н., судьи: Садовникова Т.И., Кузнецов С.А.) об отказе в удовлетворении ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ЮККА», Самарская область, г. Тольятти, по делу по заявлению ликвидируемого должника ООО «ЮККА», Самарская область, г. Тольятти, о несостоятельности (банкротстве)

УСТАНОВИЛ:

Собрание кредиторов ООО «ЮККА» обратилось в арбитражный суд с заявлением об отстранении конкурсного управляющего Овчинникову Наилю Равильевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 29 декабря 2009 года в удовлетворении ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего  ООО «ЮККА», г. Тольятти Самарская область, отказано.

Не согласившись с вынесенным определением суда, Сберегательный Банк РФ (ОАО) Автозаводского отделения №8213, г. Тольятти, обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить определение суда первой инстанции от 29.12.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении требования собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель Сберегательного Банка РФ (ОАО) Автозаводского отделения №8213, г. Тольятти, поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение суда от 29.12.2009 года, жалобу удовлетворить.

Представитель Банка «ВТБ» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение суда от 29.12.2009 года, принять новый судебный акт об удовлетворении ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ЮККА», Самарская область, г. Тольятти.

Конкурсный управляющий ООО «ЮККА» Овчинникова Н.Р. с доводами апелляционной жалобы не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве, просила определение суда от 29 декабря 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом (том 12, л.д. 57-77), что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение суда от 29.12.2009 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением арбитражного суда Самарской области от 12 марта 2009г. Общество с ограниченной ответственностью «ЮККА», Самарская область, г. Тольятти, ИНН 6321001991 признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника. В отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утверждена Овчинникова Наиля Равильевна.

Определением арбитражного суда от 29 сентября 2009г. срок конкурсного производства продлен на шесть месяцев.

Собрание кредиторов ООО «ЮККА» обратилось в арбитражный суд с заявлением об отстранении конкурсного управляющего Овчинникову Наилю Равильевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необоснованности заявленного требования и отказал в его удовлетворении, исходя из следующего.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с частью 2 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются коллегиальным составом судей, если иное не предусмотрено федеральным законом, регулирующим вопросы несостоятельности (банкротства). Поэтому отстранение временного управляющего на основании пункта 3 статьи 65, административного управляющего - на основании пункта 5 статьи 83, внешнего управляющего - на основании пункта 1 статьи 98, конкурсного управляющего - на основании пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве осуществляется арбитражным судом в коллегиальном составе. В таком же порядке производится утверждение арбитражного управляющего вместо отстраненного или освобожденного арбитражным судом от исполнения своих обязанностей (пункт 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.05.2006 № 108 "О некоторых вопросах, связанных с назначением, освобождением и отстранением арбитражных управляющих в делах о банкротстве").

Статьей 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации 06 февраля 2005г. №56 установлен порядок принятия решений на собраниях кредиторов, проводимых арбитражным управляющим.

02 - 03 сентября 2009г. собранием кредиторов ООО «ЮККА» принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего Овчинниковой Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, что отражено в пункте 4 решения собрания кредиторов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

В соответствии с абзацем 3 пункта 7 статьи 12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» к протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии: реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов; бюллетеней для голосования; документов, подтверждающих полномочия участников собрания; материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения; документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов; иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов.

При проведении собрания кредиторов арбитражный управляющий:

а) открывает собрание кредиторов и объявляет:

об основаниях созыва собрания кредиторов;

о результатах регистрации, в том числе о количестве зарегистрированных участников, размере установленных требований и количестве голосов участников собрания кредиторов;

о правомочности собрания кредиторов;

о повестке дня собрания кредиторов и заявках о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов;

о лицах, привлеченных арбитражным управляющим в установленном порядке для подготовки, организации и проведения собрания кредиторов;

б) обеспечивает рассмотрение участниками собрания кредиторов материалов, подлежащих согласованию и (или) утверждению собранием в соответствии с повесткой дня;

в) проводит в установленном порядке голосование;

г) объявляет о закрытии собрания кредиторов.

Перед проведением голосования по каждому вопросу повестки дня арбитражный управляющий разъясняет порядок голосования и заполнения бюллетеня.

По окончании голосования арбитражный управляющий:

а) осуществляет подсчет голосов и объявляет результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;

б) в установленных законом случаях составляет список кредиторов, голосовавших против принятых собранием кредиторов решений или не принимавших участия в голосовании, прилагаемый к протоколу заседания собрания кредиторов.

После рассмотрения всех вопросов повестки дня собрания кредиторов арбитражный управляющий проводит голосование о включении в повестку дня дополнительных вопросов и голосование по этим вопросам (пункты 7, 8, 9 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации 06 февраля 2005г. №56 указано, что).

В материалы дела представлен протокол собрания кредиторов ООО «ЮККА» состоявшегося 02 - 03 сентября 2009г., из которого следует, что  при принятии решения об обращении в суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего Овчинниковой Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, голосование осуществлялось кредиторами путем поднятия руки,

В соответствии с федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» и общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации 06 февраля 2005г. №56, при принятии собранием кредиторов решения об обращении в суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, голосование осуществляется путем заполнения бюллетеня, выданного участникам собрания кредиторов.

Принимая во внимание допущенные нарушения, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что решение собрания кредиторов, состоявшееся 02 - 03 сентября 2009 г. не имеет юридической силы, не порождает правовых последствий, в связи с чем, не может являться основанием для отстранения конкурсного управляющего.

Кредиторы ООО «ЮККА» также указывают на нарушение конкурсным управляющим Овчинниковой Н.Р. в ходе осуществления своих обязанностей требований статей 124, 143, 145 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», которые выразились в непринятии необходимых мер по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц, формальным подходом к взысканию дебиторской задолженности, непринятии мер по признанию недействительными сделок должника, непринятии мер по выявлению признаков преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, непроведении анализа финансового состояния должника и результатов его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего:

на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов;

в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку собранием кредиторов ООО «ЮККА» не представлены доказательства, подтверждающие ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на нее обязанностей, у суда первой инстанции отсутствовали основания для отстранения конкурсного управляющего.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что в ходе конкурсного производства конкурсным управляющим ООО «ЮККА» не предпринимались меры по взысканию дебиторской задолженности, несостоятелен, по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что к лицам, имеющим дебиторскую задолженность перед ООО «ЮККА» конкурсным управляющим предъявлены претензии на общую сумму 860559094,33руб. В связи с отсутствием части документов, подтверждающих размер и основания возникновения