Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2010 по делу n А72-1226/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

20 мая 2010 года                                                                                      Дело №А72-1226/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 мая 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено 20 мая 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Филипповой Е.Г., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Горяевой Н.Н.,

с участием в судебном заседании:

представителя Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области – Невдахина А.А. (доверенность от 04 декабря 2009 года №104),

представителя общества с ограниченной ответственностью «Бет агент» – Волоскова А.О. (доверенность от 01 марта 2010 года №29),

рассмотрев в открытом судебном заседании 17 мая 2010 года в помещении суда апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области

на решение Арбитражного суда Ульяновской области  от 27 февраля 2010 года  по делу № А72-1226/2010 (судья Каданцев Ю.А.),

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Самарской области, г.Тольятти,

к обществу с ограниченной ответственностью «Бет агент», Ульяновская область, г.Ульяновск,

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ: 

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России № 2 по Самарской области (далее – административный орган) обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Бет агент» (далее – Общество) к ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без специального разрешения (лицензии) (л.д.2).

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 27.02.2010 по делу №А72-1226/2010 заявление административного органа о привлечении ООО «Бет агент» к ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, оставлено без удовлетворения (л.д.71-73).

В апелляционной жалобе административный орган просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт (л.д.76-77).

Общество апелляционную жалобу отклонило по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в жалобе.

Представитель Общества отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 28.12.2009 должностными лицами административного органа, на основании распоряжения от 28.12.2009 № 17-07/340 на проведение мероприятий налогового контроля на объектах игорного бизнеса, расположенных на территории Автозаводского района г. Тольятти, ул. Тополиная, 24А, в отношении ООО «РУС-Телетот» (л.д.14), проведена проверка в отношении не ООО «РУС-Телетот», а другого лица - ООО «Бет агент», арендующего на основании договора аренды от 26.12.2009 (л.д.23) нежилое помещение по адресу: г. Тольятти, ул. Тополиная, 24А, 2 -й этаж, на предмет соблюдения требований Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В присутствии кассира ООО «Бет агент» Сарчиной Г.Р. сотрудниками административного органа произведен осмотр помещения, территории и находящихся вещей и документов по вышеуказанному адресу.

Из протокола осмотра от 28.12.2009 № 354 (л.д.5) следует, что имеется расположение кассы букмекерской конторы ООО «РУС-Телетот», где происходит прием и обработка ставок на событие, а также выплата выигрыша по ставкам. В кассе букмекерской конторы установлена компьютерная программа ООО «РУС-Телетот», которая посредством Интернет-связи передает все данные по ставкам на событие в головной офис г.Москвы. На прием ставки на событие выдается билет, в котором указаны реквизиты ООО «РУС-Телетот», сумма ставки и на какое событие поставлено, с указанием исхода, коэффициента и суммы. На билете стоит штамп ООО «РУС-Телетот». На момент осмотра представлена копия лицензии от 17.12.2009 № 13 на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, выданная ООО «РУС-Телетот» сроком на 5 лет по 16.12.2009 в представленной лицензии отсутствует адрес: г. Тольятти, ул. Тополиная, 24А, по которому осуществляется прием ставок, чем нарушены пункт 9 части 4 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 и пункт 4 Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ № 451 от 17.07.2007.

По результатам проведенного осмотра составлен протокол осмотра помещений от 28.12.2009 № 354 (л.д.5), принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 28.12.2009, копия которого с указанием о том, что руководитель ООО «РУС-Телетот» приглашается 30.12.2009 в административный орган в каб. 206 к 15 час. 00 мин., вручена кассиру Сарчиной Г.Р. под роспись.

30.12.2009 административным органом вынесено определение №354/1 о возбуждении дела об административном правонарушении (о проведении административного расследования) (л.д.15).

В ходе административного расследования административным органом установлено, что по адресу: г. Тольятти, ул. Тополиная, 24А, 2-й этаж, в соответствии с агентским договором с ООО «РУС-Телетот» от 25.12.2009 № 1, осуществляет деятельность по приему платежей пункт, принадлежащий ООО «Бет агент». При приеме ставок выдаются карточки с реквизитами ООО «РУС-Телетот», внизу на карточке имеется надпись «Условия пари передано через ООО «Бет агент» по адресу Тольятти ул. Тополиная, 24А. на основании договора  от 21.12.2009 № 1. В соответствии с агентским договором ООО «Бет агент» доводит до клиентов правила и условия по сделанным ими ставкам, установленным ООО «РУС-Телетот», осуществляет прием от клиентов денежных средств в счет исполнения ими обязательств перед ООО «РУС-Телетот» по условиям пари, передачу ООО «РУС-Телетот» для целей учета информацию о клиентах, заключивших пари, сумму внесенных ими денежных средств и иную, выплаты клиентам денежных средств.

Административным органом сделан вывод, что ООО «Бет агент» без соответствующего разрешения (лицензии) осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с грубым нарушением лицензионных требований и условий предусмотренных лицензией, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр, то есть деятельность, подлежащую лицензированию.

27.01.2010 административным органом в отношении ООО «Бет агент» составлен протокол № 10 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ. Протокол составлен в присутствии законного представителя Общества - директора Иванова А.В. (л.д.4)

На основании статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Бет агент» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав в удовлетворении заявленных требований, правильно применил нормы материального права.

В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №244-ФЗ), устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона №244-ФЗ  деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным указанным Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами РФ.

Согласно части 1 статьи 14 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.09.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон - № 128-ФЗ), лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Закона №128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451, определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой (пункт 2 Положения о лицензировании).

Как видно из материалов дела, в ходе проведения административным органом проверки установлен факт осуществления ООО «Бет агент» деятельности по проведению азартных игр в букмекерской конторе без оформления соответствующего разрешения (лицензии).

Между тем, в обоснование своих возражений Общество указало, что осуществляемая им  деятельность по приему платежей не может рассматриваться как деятельность по организации и проведению азартных игр, поскольку в пункте не заключаются пари, не определяются результаты азартной игры, не определяются суммы выигрышей, подлежащих выплате.

Пунктом 1 статьи 4 Закона № 244-ФЗ определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (пункт 1 статьи 6 Федерального закона № 244-ФЗ).

Пунктом 6 статьи 4 Закона №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно пункту 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Из материалов дела видно, что между ООО «Бет агент» (Агент) и ООО «РУС-Телетот» (Принципал) заключен агентский договор от 21.12.2009 № 1. В соответствии с пунктом 4.1.1 договора Агент обязался во исполнение поручения Принципала принимать платежи от физических лиц, в пользу Принципала. Информация о каждом платеже, который желает сделать Клиент, доводится по электронным каналам связи до Принципала, Принципал решает, принимать данный платеж или нет, и по электронным каналам связи доводит свое решение до Агента. Решение Принципала для Агента обязательно, прием платежей, не утвержденных Принципалом, запрещен.

Суд апелляционной инстанции считает, что в материалах дела отсутствуют доказательства того, что букмекерская контора, организованная ООО «Бет агент», является объектом игорного бизнеса, а именно - в материалах дела отсутствуют доказательства того, что имеется специальное оборудование, позволяющее заключать пари, учитывать ставки, определять результат азартный игры.

Из условий агентского договора следует, все эти функции осуществляет ООО «РУС-Телетот» в своей кассе букмекерской конторы,