Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2010 по делу n А72-2765/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда

21 мая 2010 года                                                                               Дело № А72-2765/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 18 мая 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 мая 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Каплина С.Ю., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.,

с участием:

от ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» – Клочкова С.Г., доверенность от 30.12.2009 г., после перерыва: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от должника – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от временного управляющего - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании, 11 – 18 мая 2010 г., в помещении суда, в зале №6,

апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «ГАЗЛИЗИНГ», г. Самара,

на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 04 марта 2010 года принятое по заявлению ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» о включении в реестр требований кредиторов по делу № А72-2765/2009 (судья Чудинова В.А.),

по заявлению ОАО «Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие», Ульяновская область, г. Димитровград, о признании его несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 16 апреля 2009 г. заявление открытого акционерного общества «Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие» (ОАО «ДГАТП») о признании несостоятельным (банкротом) принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 05 ноября 2009 г. в отношении ОАО «ДГАТП» введено наблюдение. Временным управляющим утвержден Конев Иван Сергеевич.

18 декабря 2009 г. закрытое акционерное общество «ГАЗЛИЗИНГ» (ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ») в соответствии со статьей 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» направило в Арбитражный суд Ульяновской области с ходатайством о включении в реестр требований кредиторов ОАО «ДГАТП» с суммой 73 003 840 руб. 96 коп.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 28 декабря 2009 г. к участию арбитражном процессе привлечены заинтересованные лица: Гайфулина Нелли Фаиковна, Шахмурзаев Имран Амишович, Голишова Зарема Алхузуровна, Репникова Лариса Георгиевна, Дзиабаева Асет Сираждиновна, ООО «Транспетролиум», ООО «Трансэнергосервис», ООО «Класс».

.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 04 марта 2010 года производство по заявлению ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» в части требования о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие» с суммой 411 973 рубля 06 копеек прекращено. Заявленное требование удовлетворено частично, требование ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» включено в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие» с суммой основного долга 44 196 309 руб. 24 коп. и финансовых санкций 8 953 240 рублей 56 копеек, обеспеченных залогом имущества должника; а также с суммой основного долга 8 453 328 руб. 92 коп. и финансовых санкций 1 046 759 руб. 44 коп.

ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ», не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 04 марта 2010 года.

Представитель ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ», просил обжалуемое определение отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить, включить требование ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «Димитровградское грузовое автотранспортное предприятие» в размере 44 500 709 руб. 24 коп.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, не явились, явку своих представителей не обеспечили.

В судебном заседании 11 мая 2010 года в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 11 часов 00 минут 18 мая 2010 года. Сведения о месте и времени продолжения судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

После перерыва лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, не явились, явку своих представителей не обеспечили.

При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Ульяновской области от 04 марта 2010 года не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено, что требование в сумме задолженности 73 003 840 руб. 96 коп., обеспеченное залогом должника в полном объеме, ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» обосновывает решениями Димитровградского городского суда Ульяновской области, кредитными договорами, договорами поручительства и залога; расчетами процентов и неустойки по кредитным договорам на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения - 30.10.2009.

В соответствии с частью 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Поскольку кредитные договоры, являющиеся предметом рассмотрения Димитровградским городским судом Ульяновской области, не расторгнуты, обязательства не исполнены и не прекращены, суд первой инстанции обосновано сделал вывод о том, что подлежат начислению проценты за пользованием кредитом, плата и неустойка.

Согласно представленным расчетам задолженности заявителем, в соответствии со ст. 4, 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», доначислены: по кредитному договору №731/3/ПК от 23.08.2007 г. за период с 30.01.2009 г. по 30.10.2009 г. (274 календарных дня) задолженность увеличилась на 999 550 руб. 94 коп., по кредитному договору №185/1 от 21.04.2008 г. за период с 13.02.2009 г. по 05.03.2009 г. (21 календарный день) задолженность увеличилась на 114 681 руб. 81 коп., по кредитному договору №147/1 от 14.03.2007 г. за период с 20.03.2009 г. по 30.10.2009 г. (225 календарных дней) задолженность увеличилась на 5 047 818 руб. 50 коп., по кредитному договору №347 от 26.05.2008 г. за период с 24.03.2009 г. по 30.10.2009 г. (221 календарный день) задолженность увеличилась на 4 999 423 руб. 55 коп., по кредитному договору №307 от 10.04.2007 г. за период с 21.03.2009 г. по 30.10.2009 г. (224 календарных дня) задолженность увеличилась на 1 777 212 руб. 16 коп., по кредитному договору № 142/1 от 15.02.2007 г. за период с 28.03.2009 г. по; 30.10.2009г. (217 календарных дней) задолженность увеличилась на 2 455 897 руб. 28 коп., по кредитному договору № 725/3/ПК от 27.07.2007 г. за период с 19.03.2009 г. по 30.10.2009г. (226 календарных дней) задолженность увеличилась на 319 317 руб. 23 коп., по кредитному договору № 732/3/ПК от 27.08.2007 г. за период с 24.03.2009 г. по 30.10.2009г. (221 календарный день) задолженность увеличилась на 237 630 руб. 53 коп., по кредитному договору № 757/3/ПК от 20.02.2008 г. за период с 03.03.2009 г. по 30.10.2009г. (242 календарных дней) задолженность увеличилась на 1 007 289 руб. 14 коп.

Расчет произведен в соответствии с условиями кредитных договоров.

Кроме того, 25 ноября 2008 г. между ЗАО КБ «ГАЗБАНК» и ОАО «ДГАТП» заключен кредитный договор №394, согласно которому ЗАО КБ «ГАЗБАНК» обязалось выдать ОАО «ДГАТП» денежные средства в сумме 5 700 000 руб., которые заемщик обязался вернуть в срок не позднее 28.02.2000 г., с уплатой ежемесячных процентов за пользование кредитом в размере 24 % годовых (пункты 1.1,1.5).

Согласно мемориальному ордеру от 26.11.2008 г. ЗАО КБ «ГАЗБАНК» выдал заемщику 5 700 000 руб.

В обеспечение исполнения обязательств по данному договору между ЗАО КБ «ГАЗБАНК» и ОАО «ДГАТП» 25 ноября 2008 г. заключен договор залога нежилых помещений, стоимостью 26 636 400 руб. (пункт 2.3 договора).

05 марта 2009 г. ЗАО КБ «ГАЗБАНК» уступило ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» по договору уступки №54 право требования к ОАО «ДГАТП» исполнения обязательств по кредитному договору №394 от 25.11.2008 г. в полном объеме: основного долга и процентов за период, начиная с 26.11.2008г. (пункт 1.1 договора цессии).

Согласно пункту 1.2 договора уступки к ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» переходят в полном объеме права ЗАО КБ «ГАЗБАНК», обеспечивающие исполнение обязательств должника по кредитному договору, по договору об ипотеке от 25.11.2008 г.

За уступаемое право ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» в соответствии с пунктами 2.1, 2.2 договора произвело оплату в сумме 6 070 688 руб. 17 коп. согласно платежному поручению №244 от 05.03.2009 г.

Условия договора уступки права требования № 54 от 05.03.2009г. соответствует статьям 382, 385, 388 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть не противоречат действующему законодательству и договору, оплата и передача документов по договору документально подтверждены.

Переход требования по договору ипотеки от 25.11.2008 г. в результате уступки прав требования по основному обязательству зарегистрирован в установленном порядке, что подтверждается штампом регистрирующего органа на договоре.

В соответствии с расчетом заявителя по кредитному договору № 394 от 25.11.2008г. на дату 30.10.2009г. задолженность по основному долгу составляет 5 700 000 руб.; по просроченным процентам с 27.11.2008г. по 30.10.2009г. (из расчета 24% годовых) – 1 266 447 руб. 07 коп.; неустойка на просроченный долг (пункт 6.1 договора – 0,15 ежедневно) – 2 616 300 руб. и за просроченные проценты 318 952 руб. коп.

Согласно пункту 6.1 договора залога от 25.11.2008 г. предмет залога обеспечивает уплату, в том числе, судебных расходов кредитора.

ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» 16 февраля 2009 г. согласно платежному поручению №1  уплачена государственная пошлина в размере 42 066 руб. за подачу в Арбитражный с Ульяновской области иска о взыскании задолженности по кредитному договору №394 по делу №А72-838/2009 (определением суда от 26.05.2009 производство по делу приостановлено в связи с возбуждением дела о банкротстве должника).

Общая сумма обоснованной задолженности ОАО «ДГАТП» на 30.10.2009 по кредитному договору №394 составила 9 943 765 руб. 53 коп. (основной долг 7 008 513 руб. 07 коп. и неустойка 2 935 252 руб. 45 коп.).

Таким образом, согласно указанным выше решениям суда, дополнительным расчетам задолженности на дату 30.10.2009 г. и задолженности по кредитному договору №394 общая сумма задолженности по десяти кредитным договорам на 30.10.2009, исходя из расчета заявителя, составляет 73 003 840 руб. 96 коп., из которой основной долг (сумма кредита, проценты за пользование, плата за размещение денежных средств, государственная пошлина)  - 55 066 253 руб. 62 коп. и неустойка – 17 937 587 руб. 34 коп.

Суд первой инстанции, обоснованно руководствуясь ст. 5 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 №63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве», признал, что обязанность ОАО «ДГАТП» по уплате платы за размещение денежных средств за периоды апрель-октябрь (304 400 руб.: договоры №№ 731/3/пк (91 600 руб.), 732/3 (91 600 руб.), 757/3/пк (95 200 руб.), 725/3/пк (26 000 руб.), а также начисленной неустойки на задолженность за указанный период (по расчету начиная с 01.05.2009) 98.363 руб. 40 коп. (304 400 руб.: договоры №№ 731/3/пк (31 438 руб. 20 коп.), 732/3 (27 705 руб.), 757/3/пк (28 387 руб. 20 коп.), 725/3/пк (10 833 руб.), является текущими обязательствами должника.

Согласно пункту 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» обязанность по возмещению судебных расходов (расходов на оплату услуг представителя, государственной пошлины и т.д.), понесенных лицом, в пользу которого принят судебный акт, для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшей с момента вступления в законную силу судебного акта о взыскании указанных расходов.

В силу изложенного также к текущим требованиям относятся обязательства ОАО «ДГАТП» по уплате государственной пошлины в суммах 2 000 руб., 2 000 руб., 5 209 руб. 66 коп., взысканных с должника судебными актами от 19.03.2008, 20.03.2009, 02.03.2009 и вступившими в законную силу 28.04.2009, 28.04.2009, 21.04.2009, соответственно, то есть после 16.04.2009.

Как правильно указал суд первой инстанции, требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов.

В соответствии с абзацем 2 пункта 39 Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики применения ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»» от 15.12.2004г. № 29, если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса РФ выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования.

Таким образом, производство по заявлению ЗАО «ГАЗЛИЗИНГ» о включении в реестр требований кредиторов ОАО «ДГАТП» с суммой 411 973 руб. 06 коп. (плата, госпошлина - 313.609 руб. 66 коп. и неустойка 98 363 руб. 40 коп.) правомерно прекращено судом первой инстанции.

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Судом первой инстанции установлено, что исполнение обязательств по кредитным договорам № 731/3/ПК от 23.08.2007г., № 374 от 26.05.2008г., № 732/3/ПК от 27.08.2007г., № 757/3/ПК от 20.02.2008г. обеспечены как договорами залога имущества ОАО «ДГАТП» № 731/3 от 28.02.2008, №№ 374а, 3756 от 26.05.2008, № 732/3 от 27.08.2007, № 757/3 от 20.02.2008, так и договорами поручительства № 2072 от 23.08.2007,