Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2010 по делу n А65-14285/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

16 июня 2010 года                                                                            Дело № А65-14285/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Кувшинова В.Е., Кузнецова В.В.,

при ведении протокола судебного заседания Финогентовой А.С., с участием:

от ОАО «Казанский завод синтетического каучука» - представитель не явился, извещено,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании 09 июня 2010 года апелляционную жалобу ОАО «Казанский завод синтетического каучука»

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 09 апреля 2010 года по делу № А65-14285/2009, судья Хамитов З.Н., принятое по заявлению ОАО «Казанский завод синтетического каучука», г.Казань, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань,

о признании незаконным и отмене постановления от 07 мая 2009 года о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № А092/05 по ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Казанский завод синтетического каучука» (далее – ОАО «Казанский завод синтетического каучука», ОАО «КЗСК», общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее – УФАС по Республике Татарстан, антимонопольный орган) от 07 мая 2009 года о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № А092/05 по ч.2.2 ст.19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) за невыполнение в установленный срок законного предписания территориального органа федерального антимонопольного органа.

Решением суда от 09  апреля 2010 года заявленные ОАО «Казанский завод синтетического каучука» требования оставлены без удовлетворения отказано на том основании, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ.

В апелляционной жалобе ОАО «Казанский завод синтетического каучука» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на отсутствие в действиях общества состава вменяемого правонарушения.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемый судебный акт следует отменить в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения дела № 127тр/05 о нарушении антимонопольного законодательства, комиссия УФАС по Республике Татарстан вынесла решение о признании ОАО «КЗСК» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон № 135-ФЗ) и выдала ОАО «КЗСК» соответствующее предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства (исх.№ОБ-05-2/10502 от 02 декабря 2008 года (далее - предписание), п.3 которого содержит следующие требования: ОАО «КЗСК» в срок до 01 января 2009 года прекратить нарушение ч.1 ст.10 Федерального закона №135-ФЗ в части действий ОАО «КЗСК», занимающего доминирующее положение, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в части необоснованного введения в отношении ОАО «Сервисная промышленная компания» (далее - «СПК») полного ограничения режима потребления электрической энергии и отказа в выдаче документов, необходимых для заключения договора энергоснабжения с предприятием «Энергосбыт» ОАО «Татаэнерго», а именно: возобновить режим снабжения электрической энергии ОАО «СПК», а также составить и представить документы, подтверждающие технологическое присоединение энергопринимающих устройств ОАО «СПК», и иные документы, необходимые для заключения договора энергоснабжения с предприятием «Энергосбыт» ОАО «Татэнерго», а также не препятствовать перетоку электрической энергии на энергопринимающие устройства ОАО «СПК» при наличии у данной организации действующего договора энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), заключенного с энергосбытовой организацией.

В соответствии с п.4 указанного предписания о выполнении вышеуказанного пункта, ОАО «КЗСК» обязано было сообщить до 15 января 2009 года, представив в УФАС по Республике Татарстан заверенные надлежащим образом копии документов, подтверждающих исполнение предписания.

По состоянию на 15 апреля 2009 года документов о выполнении п.3 и 4 предписания по делу №127тр/05 ОАО «КЗСК» не представлено.

Заявителем были обжалованы в Арбитражный суд Республики Татарстан указанные решения и предписание с требованием признать их незаконными, однако решением Арбитражного суда Республики Татарстан по делу №А65-18667/2009 в удовлетворении требований было отказано, решение Арбитражного суда Республики Татарстан вступило в законную силу.

Кроме того, в адрес УФАС по Республике Татарстан поступили обращения ОАО «СПК» (№ 55 от 23 января 2009 года, № 95 от 13 февраля 2009 года, № 182 от 31 марта 2009 года) с информацией об отсутствии снабжения электрической энергией объекта ОАО «СПК» и документов, подтверждающих технологическое присоединение энергопринимающих устройств ОАО «СПК» к распределительным сетям ОАО «КЗСК». Данный факт свидетельствует о неисполнении ОАО «КЗСК» предписания антимонопольного органа, а именно: в неполном объеме выполнены п.3 и п.4 предписания от 18 ноября 2008 года.

УФАС по Республике Татарстан 15 апреля 2009 года возбудило в отношении ОАО «Казанский завод синтетического каучука» дело по признакам нарушения ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ, выразившегося в невыполнении в установленный срок предписания УФАС по Республике Татарстан по делу № 127тр/05 (исх.№ОБ-05-2/10502 от 02 декабря 2008 года).

По данному факту УФАС по Республике Татарстан 23 апреля 2009 года составило в отношении ОАО «КЗСК» протокол № А092/05об административном правонарушении, предусмотренном ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ.

На основании материалов проверки 07 мая 2009 года антимонопольным органом было вынесено постановление №А092/05 о привлечении ОАО «Казанский завод синтетического каучука» к административной ответственности, предусмотренной  ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 300 000 руб.

Частью 2.2 статьи 19.5 КоАП РФ предусмотрена ответственность за невыполнение в установленный срок законного решения, предписания федерального антимонопольного органа, его территориального органа о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на товарном рынке и совершении предусмотренных антимонопольным законодательством Российской Федерации действий, направленных на обеспечение конкуренции, в виде наложения на юридических лиц административного штрафа в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии со ст.36 Федерального закона № 135-ФЗ коммерческие организации обязаны исполнять решения и предписания антимонопольного органа в установленный такими решениями и предписаниями срок.

Согласно части 1 статьи 51 Федерального закона № 135-ФЗ предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок. Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний. Неисполнение в срок предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность (часть 2 статьи 51).

В силу части 2 статьи 50 Федерального закона № 135-ФЗ копия предписания немедленно направляется или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением действия.

Как видно из материалов дела, обществом не исполнено предписание антимонопольного органа в установленный срок.

По состоянию на 15 января 2009 года, а также на 15 апреля 2009 года - дату возбуждения дела № А092/05 об административном правонарушении, ответственность за которую предусмотрена ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ, документы, свидетельствующие о выполнении п.3,4 предписания, ОАО «КЗСК» представлены не были.

Фактически информация об исполнении п.3 предписания в части выдачи ОАО «СПК» документов, необходимых для заключения договора энергоснабжения с ОАО «Татэнергосбыт», поступила в адрес антимонопольного органа только 23 апреля 2009 года (исх. №43/1052 от 23 апреля 2009 года), при этом документы, подтверждающие исполнение предписания, представлены не были.

Подтверждением выполнения п.3 предписания в части выдачи ОАО «СПК» документов, необходимых для заключения договора энергоснабжения с ОАО «Татэнергосбыт», явилось письмо от 07 мая 2009 года (исх.№ 43/1205 от 07 мая 2009 года) ОАО «КЗСК» по факту составления протокола № А092/05 об административном правонарушении, с приложением описи документов, направленных ОАО «КЗСК» в адрес ОАО «СПК», и уведомления о вручении.

Подтверждением выполнения ОАО «КЗСК» данной части предписания также явилось письмо ОАО «СПК», поступившее в адрес УФАС по Республике Татарстан 18 мая 2009 года (исх. № 251 от 08 мая 2009 года).

Объективной стороной административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч.2.2 ст.19.5 КоАП РФ является невыполнение в установленный срок законного предписания антимонопольного органа.

По вопросу возобновления режима снабжения ОАО «СПК» электрической энергии, суд принял во внимание, что объект электроснабжения ОАО «СПК» (ранее - собственник горбольница №3) не является впервые вводимым в эксплуатацию, так как подтверждением электроснабжения данного объекта является наличие договора энергоснабжения № 135 от 01 января 2007 года ОАО «КЗСК» с предприятием «Энергосбыт» ОАО «Татэнерго» с заявленной мощностью объекта ОАО «СПК» в 30кВт и наличием договора № 1/3-1272 на оказание услуг по передаче электрической энергии от 01 января 2005 года заключенный между ОАО «КЗСК» и горбольницей №3.

В адрес ОАО «СПК» 04 марта 2008 года поступило уведомление ОАО «КЗСК» о намерении отключить энергопринимающие устройства ОАО «СПК».

По состоянию на 07 марта 2008 года энергоснабжение объектов ОАО «СПК», расположенных по адресу г.Казань, ул.Лебедева д.1, ОАО «КЗСК» прекратло.

Порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии определен пунктами 161-198 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ № 530 от 31 августа 2006 года, (далее - Правила) и применяется в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем обязательств по оплате электрической энергии, прекращения обязательств сторон по договору, выявления фактов бездоговорного или безучетного потребления электрической энергии.

Документов, подтверждающих наличие вышеуказанных случаев, ОАО «КЗСК» в ходе рассмотрения дела № 127тр/05 не представлено.

Необоснованное введение в отношении ОАО «СПК» полного ограничения режима потребления электрической энергии ОАО «КЗСК», занимающим доминирующее положение на локальном рынке по предоставлению услуг по передаче электроэнергии, является нарушением антимонопольного законодательства.

Указанный в статье 6 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 36-Ф3  «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» запрет на совмещение деятельности в электроэнергетике действует с 01 апреля 2006 года, а процедура передачи абонентов на обслуживание к гарантирующему поставщику принята Правительством РФ 31 августа 2006 года и определяется пунктами 93-105 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ № 530 от 31 августа 2006 года.

Для приведения своей хозяйственной деятельности в электроэнергетике в соответствие с действующим законодательством ОАО «КЗСК» обязано было в соответствии с предписанием УФАС по Республике Татарстан восстановить ситуацию, существовавшую до нарушения антимонопольного законодательства - подключить энергопринимающие устройства ОАО «СПК» к объектам электросетевого хозяйства ОАО «КЗСК» и впоследствии совершить процедуру передачи потребителю электрической энергии на обслуживание к гарантирующему поставщику предусмотренную пунктами 93-105 Правил. Однако этого не было сделано ОАО «КЗСК» в сентябре, октябре 2006 года, после издания вышеозначенного постановления Правительства РФ №530, предусматривающего порядок перехода абонентов на обслуживание гарантирующему поставщику.

УФАС по Республике Татарстан не предписывало ОАО «КЗСК» оказывать услуги по передаче электроэнергии и тем более совмещать эту деятельность с деятельностью по купле-продаже электроэнергии. Для исполнения предписания антимонопольного органа ОАО «КЗСК» обязано было восстановить ситуацию, существовавшую до нарушения антимонопольного законодательства: подключить энергопринимающие устройства ОАО «СПК» к объектам, электросетевого хозяйства ОАО «КЗСК». Совершив процедуру передачи покупателей электрической энергии на обслуживание к гарантирующее поставщику, предусмотренную пунктами 93-105 Правил, ООО «СПК» была бы возобновлена поставка электроэнергии, оплата за которую производилась бы им по договору энергоснабжения с гарантирующим поставщиком (ОАО «Татэнергосбыт»).

Таким образом, возобновление поставки электрической энергии ОАО «СПК» во исполнение предписания антимонопольного органа не зависит от наличия или отсутствия у ОАО «КЗСК» статуса гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации и обязанности или отсутствии обязанности ОАО «КЗСК» заключать договор купли-продажи с любым обратившимся к нему лицом.

Данный вывод подтверждается постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 22 мая 2008 года по делу № А65-17713/2007 об обжаловании решения и предписания УФАС по Республике Татарстан.

В соответствии со ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного