Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.07.2010 по делу n А49-484/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

05 июля 2010 года                                                                                   Дело № А49-484/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2010 года.

Постановление  в полном объеме изготовлено 05 июля 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Кувшинова В.Е., Юдкина А.А.,

при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от ЗАО «Пензенская горэлектросеть» - представителя Елисеевой С.Е., доверенность от 02 ноября 2009 года № 759/юр,

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области - представителя Кузнецовой О.Н., доверенность от 19 февраля 2010 года № 342-2,

от третьих лиц: ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» - представителя Шестакова С.В., доверенность от 24 февраля 2010 года № 04-18/641,

от Управления по регулированию тарифов, энергосбережению и размещению государственного заказа Пензенской области – представитель не явился, извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 30 июня 2010 года апелляционную жалобу ЗАО «Пензенская горэлектросеть»

на решение Арбитражного суда Пензенской области от 09 апреля 2010 года по делу №А49-484/2010, судья Табаченков М.В., принятое по заявлению ЗАО «Пензенская горэлектросеть», г.Пенза, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области, г.Пенза, третьи лица: ЗАО АКБ «Экспресс-Волга», г.Саратов, Управление по регулированию тарифов, энергосбережению и размещению государственного заказа Пензенской области, г.Пенза,

о признании недействительными решения и предписания от 14 января 2010 года № 2-03/31-2009,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Пензенская горэлектросеть» (далее - ЗАО «Пензенская горэлектросеть», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области (далее – УФАС по Пензенской области, антимонопольный орган) от 14 января 2010 года № 2-03/31-2009.

Определением суда от 25 февраля 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление по регулированию тарифов, энергосбережению и размещению государственного заказа Пензенской области (т.2, л.д.119 -120).

Решением суда от 09 апреля 2010 года в удовлетворении заявленных требований ЗАО «Пензенская горэлектросеть» отказано в связи с тем, что правовых оснований для признания недействительными оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа не имеется.

В апелляционной жалобе ЗАО «Пензенская горэлектросеть» просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования ЗАО «Пензенская горэлектросеть», ссылаясь на незаконность оспариваемых решения и предписания антимонопольного органа.

В отзыве на апелляционную жалобу УФАС по Пензенской области просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

Дело рассмотрено в соответствии с требованиями ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления.

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы и просил оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, на основании обращения ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» УФАС по Пензенской области провело проверку в отношении заявителя.

В результате проверки антимонопольным органом установлено, что ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» в июне 2009 года обратилось в ЗАО «Пензенская горэлектросеть» с заявлением о технологическом присоединении к электрическим сетям ЗАО «Пензенская горэлектросеть» офиса, расположенного в жилом доме по проспекту Победы 16 в городе Пенза.

ЗАО «Пензенская горэлектросеть» является субъектом естественной монополии в сфере оказания услуг по передаче электрической энергии на территории города Пенза. Данное обстоятельство заявителем не оспаривается.

ЗАО «Пензенская горэлектросеть» выдало ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» технические условия от 22 июня 2009 года.

В ответ на обращение ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» от 06 августа 2009 года ЗАО «Пензенская горэлектросеть» направило проект договора от 12 августа 2009 года, в котором определило размер тарифа на технологическое присоединение к электрическим сетям в размере 80 830 руб. на основании пунктов 3.1 и 3.2 постановления главы администрации г.Пензы № 326 от 28 марта 2007 года. На иных условиях, касающихся размера указанного выше тарифа, ЗАО «Пензенская горэлектросеть» не выразило согласия заключить договор.

УФАС по Пензенской области признало указанные действия ЗАО «Пензенская горэлектросеть» злоупотреблением доминирующим положением на рынке услуг по передаче электрической энергии и нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (с изменениями и дополнениями).

В соответствии с положениями части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

По данному факту УФАС по Пензенской области в отношении ЗАО «Пензенская горэлектросеть» вынесено решение от 14 января 2010 года и выдано предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, которым возложила на общество следующие  обязанности: 1) в срок до 10 февраля 2010 года прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в злоупотреблении доминирующим положением и ущемлении интересов ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» в результате предъявления необоснованных требований при осуществлении технологического присоединения (подключения) энергопринимающих устройств принадлежащего ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» объекта к сетям ЗАО «Пензенская горэлектросеть»; 2) в срок до 10 февраля 2010 года исключить из договора от 18 декабря 2009 года № 359-09/Ю, направленного в адрес ЗАО АКБ «Экспресс-Волга», необоснованные требования об оплате технологического присоединения (подключения) в размере, превышающем 550 рублей; 3) о выполнении предписания письменно сообщить в УФАС по Пензенской области не позднее 15 февраля 2010 года с приложением подтверждающих документов.

При вынесении решения и предписания от 14 января 2010 года антимонопольный орган посчитал обоснованным требование ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» о необходимости применения в его отношении платы за технологическое присоединение в размере, не превышающем 550 руб., установленном пунктом 17 постановления Правительства РФ № 861 от 27 декабря 2004 года (в редакции от 21 апреля 2009 года), а также приказом Управления по регулированию тарифов, развитию инфраструктуры и энергосбережению Пензенской области № 14 от 28 апреля 2009 года (в редакции от 15 сентября 2009 года) «Об установлении платы за технологическое присоединение к электрическим сетям территориальных сетевых организаций Пензенской области».

ЗАО «Пензенская горэлектросеть», оспаривая данные решение и предписание антимонопольного органа, ссылается на следующие обстоятельства:

В заявках ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» от 08 июня 2009 года и от 06 августа 2009 года был заявлен уровень надежности электроснабжения (категория) 2, что соответствует действующим нормативным актам, в частности, Своду правил по проектированию и строительству 31-110-2003 (таблица 5).

Согласно пункту 113 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ № 530 от 31 августа 2006 года, условиями второй категории надежности предусматривается необходимость обеспечения надежного функционирования энергопринимающих устройств, перерыв снабжения электрической энергией которых приводит к недопустимым нарушениям технологических процессов производства.

На основании пункта 1.2.20 Правил устройства электроустановок, утвержденных приказом Минэнерго РФ № 204 от 08 июля 2002 года (издание 7), электроприемники второй категории в нормальных режимах должны обеспечиваться электроэнергией от двух независимых источников питания.

Пятиэтажный жилой дом по проспекту Победы 16 в г. Пензе, в котором ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» приобрело нежилое помещение под офис, запитанное напрямую от ВРУ указанного жилого дома, согласно таблице 5.1 СП 31-110-2003 относится к третьей категории степени обеспечения надежности электроснабжения (один источник энергоснабжения). В силу этого для обеспечения заявленной ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» второй категории надежности энергоснабжения требуется проведение реконструкции существующих электрических сетей.

В соответствии с п.1 ст.26 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» юридические и физические лица имеют право на технологическое присоединение своих энергопринимающих устройств (энергетических установок) к электрическим сетям при наличии технической возможности для этого и соблюдении ими установленных правил такого присоединения. Отказ в технологическом присоединении при выполнении такими лицами указанных условий не допускается. За технологическое присоединение к электрическим сетям плата взимается однократно и ее размер устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Положением «О Федеральной службе по тарифам», утвержденным постановлением Правительства РФ № 322 от 30 июня 2004 года, в качестве такого органа исполнительной власти определена Федеральная служба по тарифам.

Пунктом 5.3.1.3 указанного Положения предусмотрено, что Федеральная служба по тарифам на основании и в порядке, установленными федеральными законами, актами Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, уполномочена утверждать плату за технологическое присоединение к электрическим сетям.

В соответствии с п.2 ст.23 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» регулирование платы за технологическое присоединение осуществляется в порядке, определяемом основами ценообразования в сфере регулируемых цен.

В силу п.71 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации № 109 от 26 февраля 2004 года, размер платы за технологическое присоединение к электрическим сетям определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми Федеральной службой по тарифам по согласованию с Министерством Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. Такие методические указания утверждены приказом Федеральной службы по тарифам № 201-э/1 от 21 августа 2009 года.

Пунктом 24 Методических указаний по определению размера платы за технологическое присоединение к электрическим сетям, утвержденных указанным приказом ФСТ, установлено, что в случае, если заявитель при технологическом присоединении запрашивает вторую или первую категорию надежности электроснабжения, что требует технологического присоединения к двум независимым источникам энергоснабжения, то размер платы определяется по установленной формуле.

В соответствии с ч.2 п.30 «Правил технологического присоединения…», если присоединение энергопринимающих устройств требует строительства (реконструкции) объекта электросетевого хозяйства, не включенного в инвестиционные программы субъектов естественных монополий в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо в утверждаемые представительными органами местного самоуправления инвестиционные программы, целью которых является реализация программы комплексного развития системы коммунальной инфраструктуры на очередной период регулирования, сетевая организация в 30-дневный срок после получения заявки обращается в уполномоченный орган исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для расчета платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту.

На момент обращения ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» в ЗАО «Пензенская горэектросеть» и направления последним оферты договора на подключение в период июнь-август 2009 года, а также на момент рассмотрения дела антимонопольным органом, отсутствовали утвержденные инвестиционные программы, предусмотренные пунктом 30 «Правил технологического присоединения…». Индивидуальный тариф также не был установлен. Мероприятия по строительству электрических сетей и другого энергооборудования для электроснабжения жилой застройки в районе проспекта Победы (до школы № 9), от которых планировалось электроснабжение операционного офиса ЗАО АКБ «Экспресс-Волга», были предусмотрены разделом IV Инвестиционной программы ЗАО «Пензенская горэлектросеть» на 2007-2009 годы, утвержденной решением Пензенской городской думы от 27 февраля 2007 года № 569-31/4 (строка 6 таблицы 2).

На основании раздела VIII указанной Инвестиционной программы источником финансирования для реализации инвестиционной программы была определена плата за подключение к сетям инженерно-технического обеспечения. Тариф на подключение к сетям ЗАО «Пензенская горэлектросеть» был установлен постановлением главы администрации города Пензы № 326 от 28 марта 2007 года «Об утверждении тарифов организаций коммунального комплекса», то есть на 2007-2009 годы и должен был действовать до окончания срока действия Инвестиционной программы - до 31 декабря 2009 года. Указанное постановление главы администрации не признано незаконным в установленном порядке.

Исходя из вышеизложенного ЗАО «Пензенская горэлектросеть» полагает, что при заключении договора с ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» на технологическое присоединение к электрическим