Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2010 по делу n А72-1415/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

06 июля 2010 г.                                                                                  Дело №А72-1415/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 29 июня 2010 года

В полном объеме постановление изготовлено 06 июля 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Лукьяновой Т.А., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Максаревой О.А.,  с участием:

-  ОАО «ВолгаТелеком» в лице  Ульяновского филиала, г.Ульяновск, - представитель не явился, извещен,

- ООО «Симбирские коммуникации», г.Ульяновск, - представитель не явился, извещен,

- третьих лиц – не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №7,    апелляционную жалобу ОАО «ВолгаТелеком» в лице Ульяновского филиала, г.Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 марта 2010 года (Лобанова И.А.), принятое по делу №А72-1415/2007

по иску ОАО «ВолгаТелеком» в лице  Ульяновского филиала, г.Ульяновск,

к ООО «Симбирские коммуникации», г.Ульяновск,

третьи лица: Управление Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Ульяновской области, г.Ульяновск, ЗАО «Ультрамарин», г.Ульяновск, ООО «Симком», г.Ульяновск,

о взыскании 291 204 руб. 64 коп.,

и встречному иску ООО «Симбирские коммуникации», г.Ульяновск,

к ОАО «ВолгаТелеком» Ульяновский филиал, г.Ульяновск,

о взыскании 276 171 руб. 34 коп.,

                                                                     УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «ВолгаТелеком», г. Ульяновск, обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Симбирские коммуникации», г. Ульяновск, о взыскании 291 204 руб. 64 коп. – задолженности за услуги местного инициирования вызова, оказанные в октябре 2006 г. по договору № 13217 от 19.05.2006 г.

Определением суда от 12.04.2007г. принято к производству встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Симбирские коммуникации», г. Ульяновск, к открытому акционерному обществу «ВолгаТелеком», г. Ульяновск о взыскании 276 171 руб. 34 коп. – задолженность за услуги местного завершения вызова, оказанные в августе 2006 г. по договору.

Определением суда от 12.04.2007г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области, закрытое акционерное общество «Ультрамарин», общество с ограниченной ответственностью «Симком».

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.07.2007г. исковые требования оставлены без удовлетворения, встречные исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Симбирские коммуникации» удовлетворены.

Постановлением кассационной инстанции Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14.11.2007г. решение суда первой инстанции от 16.07.2007г. отменено.

Дело передано на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда Ульяновской области.

Определением суда от 15.02.2008г. произведена замена третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Управления Россвязьнадзора по Ульяновской области на Управление Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия по Ульяновской области.

Определением суда от 05.08.2008г. удовлетворено ходатайство истца об увеличении исковых требований, просит взыскать с ответчика 328 200 руб. 35 коп. за услуги местного инициирования вызова, оказанные в октябре 2006г. по договору № 13217 от 19.05.2006г., в том числе:

- за услуги местного инициирования вызова на узле связи сети связи ОАО «ВолгаТелеком» - в размере 47 116 руб. 53 коп.,

- за услуги местного инициирования вызова на смежном узле связи сети связи ОАО «ВолгаТелеком» - в размере 200 625 руб. 57 коп.,

- за услуги местного инициирования вызова с одним транзитным узлом сети связи ОАО «ВолгаТелеком» - в размере 80 458 руб. 25 коп.

Дело передано на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда Ульяновской области.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.12.2008г. исковые требования Открытого акционерного общества «ВолгаТелеком» оставлены без удовлетворения, а встречный иск Общества с ограниченной ответственностью «Симбирские коммуникации» удовлетворен в полном объеме.

Постановлением Одиннадцатого апелляционного суда от 01.04.2009 решение суда первой инстанции от 31.12.2008г. отменено и принят новый судебный акт.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 22.05.2009 решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31.12.2008 и постановление Одиннадцатого апелляционного суда от 01.04.2009 отменены и дело передано на новое рассмотрение.

В порядке статьи 49 АПК РФ Арбитражным судом Ульяновской области удовлетворено ходатайство ОАО «ВолгаТелеком» об уменьшении исковых требований до 292 311 руб. 96 коп., составляющих сумму долга за услуги местного инициирования вызова на узле связи, оказанные в октябре 2006г. по договору №13217 от 19.05.2006г.; о взыскании с ООО «Симбирские коммуникации» расходов по судебным экспертизам в сумме 130 000 руб. и 141 600 руб. и расходов по госпошлине.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 26 марта 2010 года исковые требования ОАО «ВолгаТелеком» и встречные исковые требования ООО «Симбирские коммуникации» оставлены без удовлетворения.

Дополнительным решением Арбитражного суда Ульяновской области от 04 мая 2010 года возвращена ОАО «ВолгаТелеком» из федерального бюджета Российской Федерации госпошлина в сумме 717 руб. 77 коп.

Не согласившись с принятым решением суда, ОАО «ВолгаТелеком» в лице Ульяновского филиала, г. Ульяновск, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права, просит отменить решение суда первой инстанции от 26.03.2010 года в части отказа в удовлетворении исковых требований ОАО «ВолгаТелеком» о взыскании с ООО «Симбирские коммуникации» 292 311 руб. 96 коп., принять новый судебный акт об удовлетворении требований первоначального иска.

В судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции ОАО «ВолгаТелеком» в лице Ульяновского филиала, г. Ульяновск, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило.

ООО «Симбирские коммуникации», г. Ульяновск, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило, почтой представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просило оставить решение суда первой инстанции без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом (том 18 л.д. 128-133), что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение суда от 26.03.2010 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

            В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность  и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле не заявят возражений.

В соответствии с пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» № 36 от 28.05.2009 года при наличии в пояснениях к жалобе либо в возражениях на нее доводов, касающихся обжалования судебного акта в иной части, чем та, которая указана в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой и доводами, содержащимися в пояснениях и возражениях на жалобу.

ОАО «ВолгаТелеком» в лице Ульяновского филиала, г. Ульяновск, обжалует решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании с ООО «Симбирские коммуникации» 292 311 руб. 96 коп.

            Суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда в обжалуемой части.

Как усматривается из материалов дела, 19.05.2006г. между ОАО «ВолгаТелеком» и ООО «Симбирские коммуникации» (Оператор) заключен договор №12217 о присоединении сетей электросвязи.

В обоснование заявленных требований о взыскании с  ООО «Симбирские коммуникации» 292 311 руб. 96 коп. истец, указывает, что ответчику в октябре 2006г. оказана услуга местного инициирования вызова на узле связи сети ОАО «ВолгаТелеком»: пропустило направленный на №№ 79-40-03, 79-41-90, 79-44-44 трафик от пользовательского оборудования абонентов ОАО «ВолгаТелеком» до точки присоединения сети ответчика к сети ОАО «ВолгаТелеком» в количестве 1 303 800 минут на сумму 292 311 руб. 96 коп., ссылается на распечатки и заключение экспертов ФГУП Ленинградский отраслевой научно-исследовательский институт связи (ФГУП ЛОНИИС) от 29-30.09.2009г.,

Суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о необоснованности исковых требований и отказал в их удовлетворении, исходя из следующего.

В соответствии с условиями указанного договора ОАО «ВолгаТелеком» обязалось в соответствии с условиями присоединения, изложенными в настоящем договоре, оказывать Оператору услугу присоединения и услугу по пропуску трафика, а Оператор обязуется их оплачивать. Оператор обязался оказывать ВолгаТелеком услуги по пропуску трафика, а ОАО «ВолгаТелеком» обязалось их оплачивать. Перечень и стоимость оказываемых по настоящему договору услуг присоединения и услуг по пропуску трафика определены в Приложении №1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

Пунктами 1.2. и 1.3. договора сторонами определены термины, используемые в договоре:

Услуга по пропуску трафика – деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями.

Услуга присоединения – деятельность ОАО «ВолгаТелеком», направленная на удовлетворение потребности Оператора в организации взаимодействия сетей электросвязи сторон, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей электросвязи.

Дополнительным соглашением от 31.07.2006г. к договору от 19.05.2006г. стороны конкретизировали перечень услуг, оказываемых истцом и ответчиком.

ОАО «ВолгаТелеком» оказывает Оператору следующие услуги:

услуги присоединения к телефонной сети связи общего пользования, услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования: завершение вызова на сеть ВолгаТелеком, завершение вызова на сеть другого оператора, услуги инициирования вызова.

ООО «Симбирские коммуникации» оказывает ОАО «ВолгаТелеком» услуги по пропуску трафика: услуги завершения вызова на сеть Оператора и услуги инициирования вызова (л.д. 31-32 т. 1).

Пунктом 5.2. договора от 19.05.2006г. предусмотрено, что оплата единовременного платежа за услуги присоединения производится Оператором не позднее 10 дней с момента выставления счета ОАО «ВолгаТелеком», путем перечисления на расчетный счет ОАО «ВолгаТелеком».

Согласно п. 5.9. указанного договора оплата услуг по пропуску трафика производится ежемесячно на основании подписанного с обеих Сторон Акта оказанных услуг по пропуску трафика в срок не позднее чем через 10 дней с момента подписания актов оказанных услуг.

Письмом от 17.08.2006г. №31-05/170 стороны изменили номер договора от 19.05.2006г. с 12217 на №13217 (л.д. 36 т. 1).

Приложением № 2 к договору от 19.05.2006г. ответчику выделен ресурс нумерации: 8422794000 – 8422795999.

Согласно ст.18 Федерального закона от 07.07.2003 г. № 126-ФЗ «О связи» (далее ФЗ «О Связи») операторы связи имеют право на присоединение своих электросетей к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляется на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи, содержание которых должно соответствовать требованиям Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005 г. №161.

В соответствии с п. 17 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия в договоре о присоединении должно быть достигнуто согласие в отношении всех существенных условий присоединения сетей электросвязи.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод, что  договор №13217 от 19.05.2006г. не предусматривает оказание технических услуг по пропуску трафика.

Из заключенного договора не следует, что указанные телефонные номера, в том числе 79-40-03, 79-44-44, 79-41-40 специально оговорены как номера, по которым осуществляется доступ в сеть передачи данных, не определена маршрутизация, стоимость услуг.

Доказательства внесения изменений в договор, свидетельствующих о детальной регламентации услуг по пропуску трафика (инициирование вызова, транзит вызова, завершение вызова), соглашения о взаимных обязательствах операторов и осуществлении расчетов за взаимно оказанные услуги и т.д. в материалы дела не представлены.

Услугой по пропуску трафика, согласно статье 2 ФЗ «О связи», является деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями электросвязи.

В свою очередь трафик определен законом как нагрузка, создаваемая потоком вызовов, сообщений и сигналов, поступающих на средства связи.

В перечень услуг по пропуску трафика согласно Приложению № 2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия включены: 1. Услуги завершения вызова на сеть другого оператора связи. 2. Услуги завершения вызова на сеть оператора связи. 3. Услуги транзита вызова. 4. Услуги инициирования вызова - деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика