Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2010 по делу n А55-35687/2009. Изменить решение

апелляционной жалобы на требуемое время.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы, поданной на часть решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции выносит судебный акт, в резолютивной части которого указывает выводы относительно обжалованной части судебного акта. Выводы, касающиеся не обжалованной части судебного акта, в резолютивной части судебного акта не указываются.

Ответчик в апелляционной жалобе и его представитель в судебном заседании суда апелляционной инстанции настаивают на применении указанной правовой нормы и разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и просит о рассмотрении дела исключительно в пределах апелляционной жалобы (с учетом ее изменения), в остальной части на пересмотре обжалованного судебного решения ответчик не просит.

Явившиеся в судебное заседание суда апелляционной инстанции представители истца также просят о рассмотрении дела судом апелляционной инстанции в пределах апелляционной жалобы, поданной ответчиком.

В силу изложенного Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд полагает необходимым в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации проверить законность и обоснованность обжалованного судебного решения в пределах апелляционной жалобы, поданной ответчиком.

Из доказательств, имеющихся в материалах дела, усматриваются следующие обстоятельства:

28.12.2007 г. ЗАО «ПТС-Сервис» (заказчик) и ООО «Ремжилстрой» (генеральный подрядчик) заключили договор №36, по условиям которого заказчик поручил, а генеральный подрядчик принял на себя обязательство по выполнению работ по текущему ремонту, оказанию услуг по содержанию, технической эксплуатации жилищного фонда Железнодорожного района городского округа Самара, находящегося у заказчика в управлении общей площадью 1 576 820,1 кв.м.

В силу пункта 1.1 договора заказчик обязан оплачивать работы, выполненные генеральным подрядчиком, согласно актам выполненных работ, в порядке, предусмотренном пунктом 5.2 договора. В силу пункта 5.2 договора платежи по договору производятся еженедельно, по факту поступления средств населения, бюджетные средства оплачиваются по мере их поступления из бюджета. Окончательный расчет производится на основании актов выполненных работ (формы КС-2 и КС-3) по текущему ремонту жилищного фонда и оказанных услуг по содержанию, технической эксплуатации с учетом актов оценки качества работ и недопоставок, по представленным счетам-фактурам. В силу пункта 5.3 договора акты выполненных работ предоставляются заказчику с приложением копий следующих документов: заявка-наряд о выполненных работах, с подписью жильцов.

Пунктом 5.1 договора (в редакции дополнительного соглашения №1 от 1.01.2008 г. к договору) стороны согласовали цену договора на 2008 год – 153 646 800 руб. с разбивкой по кварталам и источникам финансирования (средства собранные населения, бюджетные средства, возмещение выпадающих доходов от предоставления услуг населению).

Сторонами согласована смета доходов на обслуживание, содержание и текущий ремонт жилищного фонда Железнодорожного района на 2008 и 2009 годы.

Согласно актам приемки выполненных работ ООО «Ремжилстрой» сдало, а ЗАО «ПТС-Сервис» приняло выполненные истцом работы по содержанию и техническому обслуживанию жилого фонда за январь 2008 года – октябрь 2009 года.

Оплата принятых ответчиком работ подтверждена платежными поручениями.

Акт выполненных работ №00003903 от 30.11.22009 г. на сумму 9 001 504 руб. 12 коп. ответчиком ЗАО «ПТС-Сервис» не подписан, от принятия и оплаты работ по данному акту ответчик отказался.

Из содержания расшифровки к акту следует, что истцом ответчику представлены для принятия работы:

- уборка территории 1672842,17 кв.м. (2 514 924 руб.);

- вывоз крупногабаритоного мусора 1750 куб.м. (646 170 руб.);

- уборка мусоропроводов 134 шт. (213 559 руб. 32 коп.);

- очистка выгребных ям (124 968 руб.);

- техническое обслуживание 1143 осмотров, ремонтов (556 288 руб.);

- аварийное обслуживание 359 заявок (643 782 руб.);

- общеэксплуатационные расходы (2 928 702 руб.);

всего (с НДС) - 9 001 504 руб. 12 коп.

Доказательств принятия указанных услуг и работ ответчиком – истец не представил.

После уточнения требования апелляционной жалобы предметом спора в суде апелляционной инстанции являются только обязательства сторон, связанные с исполнением договора №36 от 28.12.2007 г., в части исполнения истцом работ по акту выполненных работ №00003903 от 30.11.2009 г. на сумму 9 001 504 руб. 12 коп. и их оплаты ответчиком.

В обоснование отказа в оплате выполненных работ ЗАО «ПТС – Сервис» в адрес истца направило письмо от 3.12.2009 г. №2693, в котором уведомило истца об отказе от оплаты выполненных работ в связи с их ненадлежащим выполнением. 

В доказательство выполнения работ по акту выполненных работ №00003903 от 30.11.22009 г. ООО «Ремжилстрой» представило:

- договор оказания услуг по приему, утилизации и захоронению отходов, заключенный между ООО «Ремжилстрой» и ГУП СО «Экология» 1.01.2009 г.,

- акт об оказании услуг по данному договору от 30.11.2009 г., согласно которому принято 1750 куб.м. отходов;

- контрольные талоны на принятие отходов жилищн. крупногабаритных в объеме 1750 куб.м. 

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав выступления представителей сторон, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Оспаривая взыскание судом первой инстанции денежных средств по акту выполненных работ №00003903 от 30.11.22009 г. на сумму 9 001 504 руб. 12 коп. ЗАО «ПТС-Сервис» указывает, что ответчиком указанный акт не подписан, работы не приняты, истцом указанные работы не производились.

Истцом не оспаривается тот факт, что ответчиком указанные работы не принимались и акт № 00003903 не подписан.

Согласно пункту 5.2 договора расчет производится на основании актов по оказанию услуг по содержанию, технической эксплуатации жилищного фонда с учетом актов оценки качества работ и недопоставок. При этом в силу пункта 5.3 Акт выполненных работ представляется генеральным подрядчиком заказчику с приложением заявки – наряда о выполненных работах с подписью жильца. Доказательств направления указанных заявок-нарядов вместе с актом №00003903 заказчику ООО «Ремжилстрой» в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду не представило.

Стороны в упомянутом договоре не предусмотрели иных способов доказательства осуществления генеральным подрядчиком работ в соответствии с договором №36 от 28.12.2007 г. и их сдачи заказчику.

В связи с этим истец (ООО «Ремжилстрой») должен был доказать осуществление этих работ иными, предусмотренными законом доказательствами.

В доказательство осуществления работ по акту №00003903 в части вывоза крупногабаритного мусора в объеме 1750 куб.м. истцом представлены: договор с подрядной организацией на прием мусора, акт выполненных работ (за ноябрь 2009 г.), талоны на вывоз мусора.

В связи с этим апелляционная жалоба ЗАО «ПТС – Сервис» в части оспаривания факта выполнения истцом ООО «Ремжилстрой» обязательств по договору №36 от 28.12.2007 г. в части вывоза крупногабаритного мусора в ноябре 2009 года на сумму 646 170 руб. (без НДС) или 762 480 руб. 06 коп. (с НДС) не может быть признана обоснованной и в данной части апелляционная жалоба ответчика удовлетворению не подлежит.

В остальной части истец ООО «Ремжилстрой» надлежащими и допустимыми доказательствами не подтвердил факт выполнения им следующих работ:

- уборка территории 1672842,17 кв.м.;

- уборка мусоропроводов 134 шт.;

- очистка выгребных ям;

- техническое обслуживание 1143 осмотров, ремонтов;

- аварийное обслуживание 359 заявок;

- общеэксплуатационные расходы.

В силу этого, в данной части апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а суммы, указанные генеральным подрядчиком в оплату за эти работы – исключению из взысканной с ответчика в пользу истца общей суммы долга по договору №36.

В силу изложенного апелляционная жалоба ответчика подлежит частичному удовлетворению.

В соответствии с требованиями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе подлежат отнесению на стороны, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  апелляционный суд

постановил:

В удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Ремжилстрой» о допросе в качестве свидетелей Мездрика О.И. (заместитель главы администрации Железнодорожного района г.Самары), Лапонина Е.В. (начальник ОЖКХ администрации Железнодорожного района г.Самары), Козловича А.В. (главный специалист сектора ЖКХ Департамента управления имуществом г.о. Самара) – отказать.

В удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Ремжилстрой» о приобщении к материалам дела копий документов в 22-х томах в подтверждение выполнения работ (за ноябрь 2009 года) – отказать.

Принять заявленный закрытым акционерным обществом «ПТС-Сервис» отказ от апелляционной жалобы в части оспаривания решения суда первой инстанции о взыскании с ответчика в пользу истца (по актам ранее ноября 2009 года) 20 607 818 руб. 23 коп. Производство по апелляционной жалобе в указанной части – прекратить.

Решение Арбитражного суда Самарской области от 18 февраля 2010 года, принятое по делу № А55-35687/2009 в обжалованной части изменить.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Предприятие тепловых сетей – Сервис» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ремжилстрой» основной долг в сумме 21 253 988 руб. 23 коп. и расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 71 781 руб. 41 коп.

В остальной части в удовлетворении иска – отказать.

В остальной части решение Арбитражного суда Самарской области от 18 февраля 2010 года, принятое по делу № А55-35687/2009, оставить без изменения, а апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Предприятие тепловых сетей – Сервис» оставить без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе возложить на стороны пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Ремжилстрой» в пользу закрытого акционерного общества «Предприятие тепловых сетей – Сервис» в возмещение расходов по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе – 564 руб. 20 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                   Е.А.Терентьев

Судьи                                                                                                               В.А.Морозов

                                                                                                    О.Е.Шадрина