Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2010 по делу n А55-414/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений арбитражного суда,

не вступивших в законную силу

14 июля 2010 года                                                                                              Дело № А55-414/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 июля 2010 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Липкинд Е.Я.,

судей Селиверстовой Н.А., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.,

с участием:

от истца Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Самарской области - представитель не явился, извещен,

от ответчика ОАО «Полиграфическое предприятие «Современник» - представитель Савина А.В. по доверенности от 03.11.2009 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 июля 2010 г. в зале № 7 апелляционную жалобу Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Самарской области, г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 30 марта 2010 года по делу № А55-414/2009 (судья Митина Л.Н.) по иску Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Самарской области, г. Самара, к открытому акционерному обществу «Полиграфическое предприятие «Современник», Самарская область, г. Тольятти, о взыскании 448 626 руб. 25 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Самарской области (далее истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к открытому акционерному обществу «Полиграфическое предприятие «Современник» (далее ответчик)  о взыскании с ответчика в доход федерального бюджета 433 200 руб. дивидендов за 2007 год и 15 426 руб. 25 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 25.05.2009 по делу № А55-414/2009 в иске отказано.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2009 решение суда первой инстанции отменено, иск удовлетворен. С ответчика в доход федерального бюджета взыскано 433 200 руб. дивидендов за 2007 год по акциям, находящимся в федеральной собственности, 15 426 руб. 25 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.08.2008 по 04.12.2008.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 10.11.2009 года решение арбитражного суда Самарской области от 25 мая 2009 года и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июля 2009 года по делу № А55-414/2009 отменены и дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд Самарской области (т. 2 л.д. 134).

При этом кассационная инстанция указала, что при новом рассмотрении необходимо дать оценку причинам не утверждения акционером годовой бухгалтерской отчетности общества и законности принятия решения о выплате дивидендов в отсутствии утвержденного годового отчета, установить был ли сформирован совет директоров и направлял ли он истцу рекомендации по размеру дивидендов.

При новом рассмотрении спора суд принял решение от 30 марта 2010г. (т. 3 л.д. 71) об отказе в удовлетворении исковых требований.

При принятии решения суд исходил из невозможности выплаты дивидендов в отсутствии утвержденной отчетности и чистой прибыли общества.

В апелляционной жалобе истец - ТУ Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Самарской области просит решение суда от 30 марта 2010г. отменить, считая, что суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права, так как акционерное общество в силу закона обязано выплачивать дивиденды, достоверность бухгалтерской отчетности за 2007 год подтверждена аудиторским заключением, совет директоров у ОАО «Современник» не был сформирован и, в любом случае, его решения по размеру дивидендов носят рекомендательный характер.

Представитель ответчика в судебном заседании просит решение суда от 30 марта 2010г. оставить без изменений, а апелляционную жалобу без удовлетворения, считая, что судом полностью выяснены все обстоятельства дела, что подробно изложено в отзыве.

Представитель истца в судебное заседание не явился, определение арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2010г. о предоставлении пояснений в соответствии с указаниями кассационной инстанции, не исполнено.

В связи с надлежащим извещением истца о дате судебного заседания дело рассмотрено в отсутствии представителя согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителя ответчика, рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда не находит оснований к отмене решения суда от 30 марта 2010г.

Открытое акционерное общество «Полиграфическое предприятие «Современник» (далее по тексту ОАО «Современник», ответчик) учреждено в соответствии с указом Президента РФ «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» от 1 июля 1992 г. № 721 в результате преобразования государственного предприятия «Государственное полиграфическое предприятие «Современник».

Учредителем общества является Департамент по управлению государственным имуществом Самарской области.

Выпуск обыкновенных именных акций общества зарегистрирован за № 1-01-00643-Е. в соответствии с выпиской № 21 из реестра акционеров по состоянию на 11.03.2009 г. единственным акционером общества является Российская Федерация в лице федерального агентства по управлению государственным имуществом, обладающая 253 658 акциями общества, что составляет 100% доли в уставном капитале общества (т.1, л.д.124).

Порядок управления находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права на участие Российской Федерации в управлении открытым акционерным обществом урегулирован «Положением об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участке Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («Золотой акции»)», утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 г. № 738.

В соответствии с пунктом 1 данного Положения права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляет федеральное агентство по управлению федеральным имуществом, в отношении акционерных обществ, находящиеся в федеральной собственности акции которых планируются к приватизации, права акционера от имени Российской Федерации осуществил также Российский фонд федерального имущества в рамках компетенции, определенной уставом.

В силу положений п.5.28 раздела 2 Положения о федеральном агентстве по управлению федеральным имуществом, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2004 г. № 691, Постановления Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 г. № 432 «О федеральном агентстве по управлению государственным имуществом», Положения «Об управлении находящимися в государственной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («Золотой акции»)», утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2004 г. № 738 и Распоряжением Росимущества от 15.02.2007 г. № 382-р «агентство принимает меры для обеспечения поступления в федеральный бюджет дивидендов по находящимся в федеральной собственности акциям акционерных обществ, средств приватизации и доходов от использования иного федерального имущества.

Согласно п.3 Положения об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использования специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами, в акционерных обществах, все голосующие акции которых находятся в федеральной  собственности, полномочия общего собрания акционеров осуществляются федеральным агентством по управлению федеральным имуществом. Решения общего собрания акционеров оформляются распоряжением данного органа.

Приказом федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 24.04.2008 г. № 73 «Об осуществлении отдельных прав акционера - Российской Федерации территориальными управлениями Росимущества» истцу делегировано право участвовать в общем собрании акционеров открытых акционерных обществ согласно приложению № 1, в том числе ОАО «Современник», с правом голоса по всем вопросам его компетенции.

Распоряжением акционера ОАО «Современник» - Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Самарской области от 11.06.2008 г. № 295-Р «О решениях годового общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Полиграфическое предприятие «Современник» было  принято решение не утверждать годовой отчет и годовую бухгалтерскую отчетность, в том числе отчет о прибылях и убытках за 2007 год акционерного общества и одновременно принято решение о распределении прибыли общества за 2007 год, в том числе на выплату дивидендов 433 200 рублей. (т. 1 л.д. 22).

В постановлении кассационной инстанции по настоящему делу указано, что является правомерным вывод суда апелляционной инстанции о наличии у истца полномочий на участие в собраниях акционеров ОАО, в том числе и ОАО «ПП Современник», а также тот факт, что распоряжение от 11.06.2008г. № 295 принято истцом в пределах его полномочий как уполномоченного органа Российской Федерации (т. 2 л.д. 136).

В соответствии с пунктом 2 статьи 31 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с данным федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов.

Из контекста данных норм права следует, что порядок и условия выплаты дивидендов регулируются, независимо от статуса акционера, Федеральным Законом «Об акционерных обществах».

В соответствии с пунктами 2, 3 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» источником выплаты дивидендов является прибыль общества, оставшаяся после налогообложения (чистая прибыль). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Решения о выплате (объявления) дивидендов, в том числе решения о размере дивидендов и форме их выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров.

Следовательно, в отсутствии чистой прибыли, нельзя сделать вывод о наличии источника выплаты дивидендов.

В соответствии с пунктом 11 части 1 статьи 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года, и убытков общества по результатам финансового года относится к компетенции общего собрания акционеров.

Из диспозиции указанной статьи следует, что решение акционера о распределении годовой прибыли путем объявления дивидендов может быть принято в совокупности с решением об утверждении годового отчета и бухгалтерской отчетности общества.

Данное толкование закона изложено в постановлении кассационной инстанции от 10.11.2009 по настоящему делу, что в силу требований п. 15 ч. 2 ст. 289 АПК РФ является обязательным для суда, вновь рассматривающим дело.

Письмом от 19.06.2008 г. № 2800 истец направил ответчику копию распоряжения № 295 и уведомил ответчика о необходимости перечисления дивидендов за 2007 год на счет ТУ Росимущества по Самарской области в размере 433 200 рублей (т.1, л.д.21).

В свою очередь ответчик своим письмом от 04.07.2008 г. № 41, направленным в адрес истца, сообщил о невозможности произвести выплату дивидендов в связи с отсутствием прибыли за 2007 год (т.1, л.д.87, 88).

Требования истца о выплате дивидендов за 2007 год ответчиком не исполнено, что явилось основанием для обращения истца с иском в арбитражный суд о взыскании с ответчика дивидендов в принудительном порядке. Кроме того, истец просит взыскать с ответчика проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 15 426 руб. 25 коп., начисленные на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, в период с 11.08.2008 г. по 04.12.2008 г.

Суд первой инстанции правомерно не принял как обоснованные доводы ответчика о наличии предусмотренных статьей 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» обстоятельств, препятствующих выплате дивидендов, в частности, наличие у общества признаков банкротства либо возможность появления таких признаков при выплате дивидендов.

Наличие признаков банкротства или возможность их появления должны быть подтверждены  в порядке, предусмотренным ст. 8, 9, 30, 37, 38 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)» для подачи и признания обоснованным заявления должника о признании его банкротом, что ответчиком, в нарушение требований ст. 65 АПК РФ, не представлено.

В тоже время, судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции от 30 марта 2010г. об отказе в удовлетворении иска о  взыскании дивидендов вынесено в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ и при правильном применении норм материального права.

Как следует из материалов дела и не оспаривается истцом, ответчик  03.04.2008 г. с сопроводительным письмом № 19  направил истцу копии бухгалтерского баланса за 2007 год, приложения к бухгалтерскому балансу, отчет о прибылях и убытках за 2007 год, отчет о движении денежных средств за 2007 год, отчет об изменениях капитала за 2007 год, пояснительную записку. В дополнение к указанным документам ответчик, по запросу истца, дважды 08.04.2008 г. и 26.05.2008 г. направлял копии документов, необходимых для принятия решения о выплате дивидендов.

В графе «470» бухгалтерского баланса за 2007 год, отчете о прибылях и убытках за 2007 год отражен непокрытый убыток общества, т.е. отсутствие чистой