Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2010 по делу n А55-7893/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

14 июля 2010 года                                                                         Дело № А55-7893/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена     07 июля 2010 года

Постановление в полном объеме изготовлено       14 июля 2010 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Поповой Е.Г., судей Юдкина А.А., Драгоценновой И.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Алтаевой Я.В.,

с участием:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г.Самары – представитель Федорова Е.А. (доверенность от 11.01.2010 №05-10/00089),

от ООО «Фортуна» - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары

на решение Арбитражного суда Самарской области от 18 мая 2010 года по делу №А55-7893/2010 (судья Селиваткин В.П.), рассмотренному по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары, Самарская область, г. Самара,

к обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна», Ростовская область, г. Ростов-на-Дону,

о привлечении к административной ответственности по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

          Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары (далее – ИФНС России по Ленинскому району г. Самары, административный орган) обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» (далее – ООО «Фортуна», общество) к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18.05.2010 ИФНС России по Ленинскому району г. Самары отказано в удовлетворении заявленных требований.

ИФНС России по Ленинскому району г. Самары обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 18.05.2010, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, удовлетворить апелляционную жалобу налогового органа.

ООО «Фортуна» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда от 18.05.2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу ИФНС России по Ленинскому району г. Самары без удовлетворения, ссылаясь на отсутствие в его действиях состава вменяемого правонарушения.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель общества в  судебное заседание  не явился, Общество извещено  надлежащим образом.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле, которые были надлежаще извещены о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта и при этом исходит из следующего.

          Как усматривается из материалов дела, 17.03.2010 года налоговым органом проведена проверка игорного заведения, расположенного по адресу: г. Самара, ул.Красноармейская, 1А, принадлежащего ООО «Фортуна», по вопросам соблюдения требований Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №244-ФЗ).

       В ходе проверки установлено, что общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе с нарушением условий лицензирования: ООО «Фортуна» осуществляет деятельность вне мест осуществления деятельности, указанных в лицензии.

       По результатам проверки составлен протокол осмотра территории, помещений, документов, предметов от 17.03.2010г. (л.д. 12-14).

     По факту совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ ИФНС России по Ленинскому району г. Самары 07.04.2010г. составлен протокол об административном правонарушении №6 в отношении ООО «Фортуна» (л.д. 7-8).

           Обществу вменяется осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр вне места осуществления деятельности, указанной в лицензии, а именно по адресу: г.Самара, ул. Красноармейская, 1А.

Согласно ч.3 ст.14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации определяются Федеральным законом от 29 декабря 2006 года №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №244-ФЗ), устанавливающим ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В силу положений части 1 статьи 14 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах может быть организована вне игорных зон в порядке, установленном настоящей главой.

Букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

Исходя из положений ст.2 Федерального закона от 08 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федеральный закон № 128-ФЗ) лицензия - это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с пп.104 п.1 ст.17 Федерального закона №128-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Пунктом 9 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ установлено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Исходя из положений пункта 1 статьи 10 Федерального закона №128-ФЗ в решении о предоставлении лицензии и в документе, подтверждающем наличие лицензии, в числе прочих данных указываются адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным постановлением Правительства РФ от 17 июля 2007 года № 451, (далее – Положение о лицензировании) определен порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон.

Положением о лицензировании (в пункте 6) предусмотрено, что для получения лицензии на осуществление лицензируемой деятельности соискатель лицензии направляет или представляет в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии и документы (копии документов), указанные в пункте 1 статьи 9 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», а также (в числе прочего): копии документов, подтверждающих право собственности соискателя лицензии на специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш, по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности; планы помещений игорного заведения (по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности) с указанием зоны обслуживания участников азартных игр, служебной зоны и расположения кассы тотализатора и (или) кассы букмекерской конторы (при их наличии).

В силу п.9 Положения о лицензировании проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий лицензирующий орган проводит по каждому адресу предполагаемого соискателем лицензии места осуществления лицензируемого вида деятельности.

Таким образом, законодательство о лицензировании предусматривает обязательное требование к осуществлению лицензируемой деятельности - указание в решении о предоставлении лицензии и в документе, подтверждающем наличие лицензии, адресов мест осуществления лицензируемой деятельности, для чего лицензиатом в орган лицензирования представляются необходимые документы в отношении каждого из мест осуществления лицензируемого вида деятельности.

В обоснование своих доводов  в отзывах на заявление и апелляционную жалобу общество указало, что у букмекерской конторы ООО «Фортуна» сетевой принцип работы, заключающийся в наличии разветвленных сетей обособленных подразделений, именуемых - пунктами приема платежей, через которые принимается информация, далее это информация передается в центральный офис букмекерской конторы, где расположено специальное оборудование - аппаратно-технический комплекс, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш, то есть прием ставки производится непосредственно по месту расположения данного аппаратно-технического комплекса в офисе букмекерской конторы по адресу, указанному в лицензии.

Однако приведенные обществом доводы подлежат отклонению по следующим основаниям.

Пунктом 6 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.

Учитывая, что передача денежных средств участниками азартной игры в данном случае является условием участия в азартной игре, прием указанных денежных средств в так называемых пунктах приема платежей является не чем иным как приемом ставок. Иное назначение принимаемых обществом в пунктах приема платежей материалами дела не подтверждено.

Утверждение общества о том, что проверенное налоговым органом структурное подразделение не осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, так как является лишь пунктом приема платежей, в котором не производится прием ставок и не заключаются соглашения о выигрыше, а лишь осуществляется прием денежных средств в оплату ставок и передача информации о ставках в центральный офис букмекерской конторы, не основано на законе.

В соответствии с пунктом 14 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.

Пункт 15 той же статьи Закона определяет тотализатор как игорное заведение или часть игорного заведения, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Федеральный закон № 244-ФЗ не содержит понятия пункта приема ставок (платежей), расположенных вне мест букмекерских контор и тотализаторов, деятельность которых связана с проведением азартной игры, и не предоставляет организатору азартной игры полномочия осуществлять эту деятельность в местах, не указанных в соответствующей лицензии и приложении к ней.

Выявленное налоговым органом правонарушение, выразившееся в осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр по адресу, не указанному в лицензии, фактически является нарушением условий, предусмотренных лицензией, и правильно квалифицировано налоговым органом по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Данные выводы согласуются с позицией, изложенной  в Постановлении ФАС Московского округа от 12.05.2010г. №КА-А40/4544-10.

С учетом изложенного арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что факт совершения административного правонарушения и вина общества материалами дела доказаны и в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности, содержится состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Вместе с тем, несмотря на наличие в действиях общества состава правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, суд апелляционной инстанции не может принять решение о привлечении общества к ответственности в связи с тем, что к моменту рассмотрения апелляционной жалобы налогового органа истек двухмесячный срок давности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ.

Как видно из материалов дела, вменяемое ООО «Фортуна» административное правонарушение обнаружено 17 марта 2010 года, то есть на момент рассмотрения настоящего дела судом апелляционной инстанции истек двухмесячный срок давности привлечения к административной ответственности по ч. 3 ст.14.1 КоАП РФ.

Согласно ч.1 ст.4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Согласно п.6 ст.24.5 КоАП РФ истечение сроков давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство