Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2010 по делу n А49-1098/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

27 июля 2010 г.                                                                                        Дело №А49-1098/2010

г.  Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июля 2010 г.    

В полном объеме постановление изготовлено 27 июля 2010 г.  

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семушкина В.С., cудей Драгоценновой И.С., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е.В.,

с участием в судебном заседании:

представителя ЗАО «Пензенская горэлектросеть» Елисеевой С.В. (доверенность от 02.11.2009 г.),

представителя ОАО «АК «Домостроитель» Русанова В.В. (доверенность от 17.06.2010 г.),

представителей ОАО МРСК «Волги» в лице филиала «Пензаэнерго» Алексеева С.Е. (доверенность от 10.03.2010 г.), Осиповой Е.Н. (доверенность от 20.02.2010 г.),

представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области и ОАО «Пензакомпрессормаш» не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 26.07.2010г. в помещении суда апелляционную жалобу ЗАО «Пензенская горэлектросеть», г. Пенза, на решение Арбитражного суда Пензенской области от 16.04.2010г. по делу №А49-1098/2010 (судья Земцова М.В.), принятое по заявлению ЗАО «Пензенская горэлектросеть» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области, г. Пенза, при участии в деле в качестве третьих лиц: ОАО «АК «Домостроитель», г. Пенза, ОАО «Пензакомпрессормаш», г. Пенза, ОАО МРСК «Волги» в лице филиала «Пензаэнерго», г. Пенза,

о признании недействительными ненормативно-правовых актов,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Пензенская горэлектросеть» (далее - ЗАО «ПГЭС») обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области (далее – УФАС по Пензенской области, антимонопольный орган) от 02.02.2010 №2-03/44-2009 и выданного на его основании предписания.

В качестве третьих лиц к участию в деле были привлечены открытое акционерное общество «АК «Домостроитель», открытое акционерное общество «Пензкомпрессормаш», открытое акционерное общество МРСК «Волги» в лице филиала «Пензаэнерго».

Решением от 16.04.2010 по делу №А49-1098/2010 Арбитражный суд Пензенской области отказал ЗАО «ПГЭС» в удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе ЗАО «ПГЭС» просит отменить указанное судебное решение и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. ЗАО «ПГЭС» считает, что обжалуемое судебное решение является незаконным и необоснованным.

УФАС по Пензенской области и ОАО «АК «Домостроитель» в отзывах апелляционную жалобу отклонили.

ОАО МРСК «Волги» в лице филиала «Пензаэнерго» в отзыве поддержало апелляционную жалобу.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей УФАС по Пензенской области и ОАО «Пензакомпрессормаш», которые были надлежащим образом извещены о времени и месте проведения судебного заседания.

В судебном заседании представители ЗАО «ПГЭС» и ОАО МРСК «Волги» в лице филиала «Пензаэнерго» поддержали апелляционную жалобу по указанным в ней основаниям, просили отменить обжалуемое судебное решение и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представитель ОАО «АК «Домостроитель» в судебном заседании отклонил апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве на нее.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе, отзывах и в выступлениях представителей лиц, участвующих в деле, в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, в УФАС по Пензенской области поступили заявления ОАО АК «Домостроитель» от 03.11.2009 №730 и №731 по факту ущемления его интересов со стороны ЗАО «ПГЭС» в результате необоснованного отказа от заключения договоров технологического присоединения (подключения) энергопринимающих устройств жилых домов в районе микрорайона «Северная поляна» и жилого дома по ул. Львовская в г.Пензе к электрическим сетям ЗАО «ПГЭС».

Приказом УФАС по Пензенской области от 30.11.2009 №210 в отношении ЗАО «ПГЭС» возбуждено дело № 2-03/38-2009 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

В ходе рассмотрения указанного дела, приказом УФАС по Пензенской области от 29.12.2009 № 132 рассмотрение заявления ОАО АК «Домостроитель» от 03.11.2009 № 730 по признакам нарушения ЗАО «ПГЭС» требований части 1 стать 10 Закона о защите конкуренции в части отказа от заключения договора на технологическое присоединение (подключение) к электрическим сетям энергопринимающих устройств двух первоочередных домов (стр. №№ 2.1, 2.2 завершения строительства) в микрорайоне «Северная поляна» выделено в отдельное производство, которому присвоен № 2-03/44-2009.

02.02.2010 комиссией УФАС по Пензенской области по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства №2-03/44-2009 вынесено решение №182-2, которым действия ЗАО «ПГЭС», выразившиеся в ущемлении интересов ОАО АК «Домостроитель» в результате отказа от заключения договора технологического присоединения (подключения) энергопринимающих устройств жилых домов №№2.1, 2.2 в микрорайоне «Северная поляна» г. Пензы к электрическим сетям ЗАО «ПГЭС», признаны злоупотреблением доминирующим положением на рынке услуг по передаче электрической энергии и нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

02.02.2010 УФАС по Пензенской области выдало предписание №2-03/44-2009 о прекращении ЗАО «ПГЭС» нарушения антимонопольного законодательства, а также о понуждении в срок до 02.03.2010 осуществить действия по заключению с ОАО АК «Домостроитель» договора на технологическое присоединение (подключение) путем принятия договора в редакции, предложенной ОАО АК «Домостроитель», либо на иных предусмотренных законодательством условиях.

Отказывая ЗАО «ПГЭС» в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

ЗАО «ПГЭС» является субъектом естественной монополии в сфере оказания услуг по передаче электрической энергии на территории г.Пензы в районах месторасположения муниципальных электрических сетей.

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии.

Приказом УФАС по Пензенской области от 27.04.2006 №69 ЗАО «ПГЭС» включено в «Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35%...» с долей более 65% по виду деятельности «услуги по передаче электрической энергии» (ОКВЭД 40.10.2), то есть занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии на территории г.Пензы, охваченной присоединенными электрическими сетями.

Технологическое присоединение (подключение) энергопринимающих устройств объектов к электрическим сетям ЗАО «ПГЭС» осуществляется данной сетевой организацией в границах товарного рынка услуг по передаче электрической энергии.

Судом первой инстанции установлено, что ОАО АК «Домостроитель», на основании постановления Главы администрации г.Пензы от 17.05.2004 №960 «О предоставлении ОАО АК «Домостроитель» земельных участков, из состава земель поселений, для поэтапного проектирования и завершения строительства микрорайона «Северная Поляна», в аренду», постановления Главы администрации г. Пензы от 24.12.2007 №1605/1 «Об утверждении проекта границ земельного участка от 24.10.2007 №628 микрорайон «Северная поляна», договора аренды земельного участка, предназначенного для строительства от 13.02.2008 №23/08, является застройщиком двух 10-этажных жилых домов (стр. №№2.1, 2.2) в микрорайоне «Северная поляна» г. Пензы.

Согласно пункту 7 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 №83 (далее - Правила определения и предоставления технических условий) организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, в которую должен быть направлен запрос о получении технических условий, определяется органом местного самоуправления на основании схем существующего и планируемого размещения объектов капитального строительства в области электро-, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения федерального, регионального и местного значения, а также с учетом инвестиционных программ указанной организации, утверждаемых представительным органом местного самоуправления в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

ЗАО «ПГЭС» было определено уполномоченным органом (Главным Управлением градостроительства и архитектуры г.Пензы) в качестве организации, к сетям инженерно-технического обеспечения которой должны быть подключены объекты капитального строительства ОАО АК «Домостроитель».

Материалами дела подтверждается, что по запросу Главного Управления градостроительства и архитектуры г.Пензы от 07.04.2008 №257/04 для электроснабжения вышеуказанных объектов капитального строительства ЗАО «ПГЭС» выдало технические условия от 21.04.2008 №5/565 сроком действия два года, в соответствии с которыми разрешалось выполнение электроснабжения двух первоочередных жилых домов (стр. №№2.1, 2.2 завершения строительства) в микрорайоне «Северная поляна», как потребителей третьей категории с заявленной мощностью 400 кВт. В этих технических условиях указано: ПС 35/6 кВ «Компрессорный», принадлежащая ОАО «Пензкомпрессормаш».

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом.

В силу статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Судом первой инстанции установлено, что ЗАО «ПГЭС» является организацией, оказывающей услуги по подключению (технологическому присоединению) объектов капитального строительства к сетям электроснабжения на территории г.Пензы. Обязательность заключения вышеуказанного договора для организации, к сетям которой планируется подключение, а также публичный характер договора о подключении (технологическом присоединении) предусмотрен пунктом 7 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 №83, а также пунктами 3, 6 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 (далее - Правила технологического присоединения).

Согласно положениям пункта 3 Правил технологического присоединения сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им данных Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

В соответствии с пунктом 6 Правил технологического присоединения технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим лицом, в сроки, установленные этими Правилами.

Таким образом, для сетевой организации заключение договора является обязательным.

Проанализировав приведенные правовые нормы, суд первой инстанции сделал обоснованный вывод о том, что при наличии технической возможности технологического присоединения (подключения) объектов ОАО АК «Домостроитель» отказ ЗАО «ПГЭС» от заключения договора подключения (технологического присоединения) к сетям электроснабжения ЗАО «ПГЭС» является неправомерным.

Согласно пункту 8 Правил технологического присоединения для заключения договора заявитель направляет заявку в сетевую организацию, объекты электросетевого хозяйства которой расположены на наименьшем расстоянии от границ участка заявителя. Если на расстоянии менее 300 метров от границ участка заявителя находятся объекты электросетевого хозяйства нескольких сетевых организаций, заявитель вправе направить заявку в любую из них.

В рассматриваемом случае подключение объектов капитального строительства - двух 10-этажных жилых домов (стр. №№2.1, 2.2) в микрорайоне «Северная поляна» осуществляется от РУ-6 кВ ТП-755, балансодержателем которой является ЗАО «ПГЭС». Данный факт подтверждается наличием технических условий на подключение от 21.04.2008 №5/565, выданных ЗАО «ПГЭС» для ОАО АК «Домостроитель». Более того, данная сетевая организация была определена на основании запроса Главного управления градостроительства и архитектуры г.Пензы о выдаче технических условий на электроснабжение.

Федеральный закон от 26.03.2003 №35-Ф3 «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) и принятые на его основании нормативно-правовые акты Правительства РФ определяют принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг.

В соответствии со статьей 26 Закона об электроэнергетике любые юридические и физические лица имеют право на подключение (технологическое присоединение) своих энергопринимающих устройств (энергетических установок) к электрическим сетям при наличии технической возможности и соблюдении ими правил такого присоединения (подключения). Отказ от подключения