Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2010 по делу n А55-787/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

02 сентября 2010 г.                                                                                     Дело № А55-787/2010

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 30 августа 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 02 сентября 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Марчик Н.Ю., Холодной С.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Глущенко Е.И.,

с участием:

от заявителя – Зоткин Н.М., доверенность от 20 ноября 2009 г.,

от налогового органа – не явился, извещен;

от третьего лица – Иванова Т.В., доверенность от 26.08.2010 г., № 12-21/150;

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6, дело по  апелляционной  жалобе  ИФНС России по Советскому району г. Самары на решение Арбитражного суда Самарской области  от 23 июня 2010 года, по делу № А55-787/2010  (судья Корнилов А.Б.),

принятое по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Эталон», г. Самара, 

к  ИФНС России по Советскому району г. Самары, г. Самара, третье лицо УФНС России по Самарской области, г. Самара

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Эталон» (далее заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, с учетом уточнения требований, принятых судом первой инстанции, о признании недействительным решения  ИФНС России по Советскому району г. Самары (далее налоговый орган) № 11-27/27496 от 11 декабря 2009 года «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в части доначисления НДС в сумме 808 891 руб., пени по НДС в сумме 164 306 руб., штрафа по НДС в сумме 162 378 руб.; доначисления налога на прибыль в сумме 1 082 520 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 100 913 руб., штрафа по налогу на прибыль в сумме 216 504 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области  от 23 июня 2010 года, по делу № А55-787/2010 заявленное требование удовлетворено. Признано недействительным, как не соответствующее требованиям Налогового Кодекса Российской Федерации, решение ИФНС России по Советскому району г. Самары № 11-27/27496 от 11 декабря 2009 года «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления НДС в сумме 808 891 руб., пени по НДС в сумме 164 306 руб., привлечения к ответственности на основании п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 162 378 руб.; доначисления налога на прибыль в сумме 1 082 520 руб., пени в сумме 100 913 руб., привлечения к ответственности на основании п. 1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 216 504 руб.

Налоговый орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции и отказать заявителю в удовлетворении заявленного требования, считает, что выводы суда в решении не соответствуют обстоятельствам дела.

Заявитель считает, что решение суда является законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Третье лицо поддерживает доводы заявителя апелляционной жалобы. Просит отменить решение суда и отказать заявителю в удовлетворении заявленного требования.

Дело рассмотрено в отсутствие налогового органа, извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителей заявителя и третьего лица, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности удержания и перечисления налога на доходы физических лиц, уплаты единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, транспортного налога, налога на имущество организаций за период с 01.01.2007 г. по 31.12.2008 г.

Выявленные в ходе проверки нарушения отражены в акте проверки №11-26/06472ДСП от 02 ноября 2009 года.

По результатам рассмотрения акта и представленных заявителем возражений 11 декабря 2009 года, было вынесено оспариваемое решение №11-27/27496 т.1 л.д.29-51). Указанным решением заявитель привлечен к налоговой ответственности на основании п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 162 378 руб., за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 216 504 руб.

Заявителю доначислен к уплате НДС в сумме 808 891 руб., налог на прибыль в сумме 1 082 520 руб., а также пени по НДС в сумме 164 306 руб. и по налогу на прибыль в сумме 100 913 руб.

Основанием для доначисления налогов и привлечения заявителя к ответственности послужили результаты встречных проверок контрагентов заявителя - ООО «Техстрой», ООО «Дан-Строй», ООО «Консенсус», ООО «Стиль-Групп», ООО «БизнесСтройПроект».

В частности, ООО «Эталон» отразило в книге покупок и включило в вычеты по НДС счета-фактуры, выставленные ООО «Техстрой» ИНН 6311098896 за комплекс работ по устройству кровли на объекте № 3 «Дом отдыха «Лесное» по адресу: г.Самара, Студеный овраг, 10 просека 2 квартал Пригородного лесничества по договорам строительного подряда №1 от 17.12.08, №98/1-СП от 01.02.2008г., за комплекс работ по устройству гидроизоляции фундаментов на коттеджах на объекте 6 просека, коттеджный поселок «Монако» договорам строительного подряда №10/01 СП от 11.01.08г., комплекс работ по изготовлению и монтажу кованных ограждений на коттедже № 19 на объекте коттеджный поселок «Монако» договору строительного подряда №30/01 СП от 15.02.2009г. в сумме 852 450 руб., в том числе НДС 130 035 руб. Согласно договорам ООО «Техстрой» обязуются выполнять работы своими средствами.

Налоговым органом был направлен запрос в Филиал «Тольятти» ЗАО КБ «Мираф-Банк» №40702810200010000102 ООО «Техстрой» (№11-27/18629 от 17.09.2009г.) о движении денежных средств ООО «Техстрой». Из полученной выписки следует, что за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г. оборот по счету составил 976.117.289 руб. Деньги поступали за двери, строительно-монтажные работы, стройматериалы, автомобильные запчасти, услуги сотовой связи, дизайн участка, дизельное топливо, аренду транспортных средств, трубы, продукты питания, стекло, люки, кирпич, турпутевка, дорожные знаки, услуги дератизации, уборку территории и посадку деревьев и пр. На расчетные счета поступали денежные средства за выполнение разнообразных работ и услуг, несоответствующих их основному виду деятельности по коду ОКВЭД, уплата налогов ЕСН, НДФЛ и других налогов не производилась, из чего инспекцией сделан вывод, что ООО «Техстрой» создано исключительно для операций по «обналичиванию» денежных средств и участия в схемах по уклонению от уплаты налогов.

В соответствии со ст. 93.1 НК РФ было направлено поручение об истребовании документов по ООО «Техстрой» в ИФНС России по Железнодорожному району г. Самары на предмет реального существования организации, достоверности сведений и возможности осуществления операций, указанных в счетах-фактурах, а также уплаты ООО «Техстрой» НДС в бюджет.

ИФНС России по Железнодорожному району г. Самары сообщило, что дата постановки на налоговый учет ООО «Техстрой» 03.07.2007г. Вид деятельности ОКВЭД 51.70 Прочая оптовая торговля. Со 2 квартала 2008 г. организация относится к категории «не представляющих» отчетность. В декларации по ЕСН за 2007 г.-1 квартал 2008г. организация заявила численность работающих 1 человек. Расчетный счет Филиал «Тольятти» ЗАО КБ «МИРАФ-БАНК» № 40702810200010000102 закрыт 18.06.2008г. Транспортные средства, имущество и ККТ не зарегистрированы Адрес, указанный в учредительных документах: 443082 г. Самара, ул. Пензенская, 61. Направить документы по поручению об истребовании документов не представляется возможным в связи с тем, что организация не находится по юридическом) адресу. В ходе проведения выездной налоговой проверки проведен осмотр территории.

Учредителем и директором ООО «Техстрой» является Проскурякова Татьяна Александровна паспорт 36 06 № 662838, выдан 02.03.2007г. ОВД г. Кинеля Самарской области. Место жительства: 446432 Самарская обл., г. Кинель, ул. Украинская, д.85, кв.22. Произведен протокол допроса руководителя. В ходе допроса было выявлено, что Проскурякова Т.А. давала копию паспорта для оформления кредита, в июле 2007 года Проскурякова Т.А. была домохозяйкой и не учреждала ООО «Техстрой». К ООО «Техстрой» Проскурякова Т.А. не имеет никакого отношения. Директором ООО «Техстрой» никогда не была, к нотариусу не ходила (поясняет, что нотариуса Ильину Наталью Викторовну не знает, подпись на заявлении о государственной регистрации похожа, но не расписывалась), доверенность никому не давала.

В связи с вышеизложенным, налоговый орган сделал вывод о том, что заявитель необоснованно включило в книгу и покупок и в налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость следующие суммы по счетам-фактурам, выставленным ООО «Техстрой» за выполненную работу в следующих периодах: за 1 квартал 2008 г.:

счет-фактура № 5 от 31.01.2008 г. на сумму 148 815, 70 руб., в том числе НДС 22 700, 70 руб.,

счет-фактура № 7 от 31.01.2008 г. на сумму 179 341, 10 руб., в том числе НДС 27 357, 12 руб.,

счет-фактура № 17 от 20.02.2008 г. на сумму 75 000, 00 руб., в том числе НДС 11 440, 68 руб.,

счет-фактура № 24 от 29.02.2008 г. на сумму 91 001, 30 руб., в том числе НДС 13 881, 55 руб.,

счет-фактура № 29 от 31.03.2008 г. на сумму 105 422, 54 руб., в том числе НДС 16 081, 40 руб. За 2 квартал 2008г.:

счет-фактура № 74 от 30.04.2008 г. на сумму 115 000, 00 руб., в том числе НДС 17 542, 37 руб.,

счет-фактура № 75 от 30.04.2008 г. на сумму 137 869, 48 руб., в том числе НДС 21 030, 94 руб.

Данное нарушение привело к неуплате налога на добавленную стоимость в размере 130 034,76 руб.

Факт нарушения подтверждается книгой покупок за 1 квартал и 2 квартал 2008 г., счетами-фактурами № 5 от 31.01.2008 г, № 7 от 31.01.2008 г., № 17 от 20.02.2008 г., № 24 от 29.02.2008 г., № 29 от 31.03.2008 г., № 74 от 30.04.2008 г., № 75 от 30.04.2008 г., договором строительного подряда № 1 от 17.12.2008 г., № 10/01 СП от 11.01.2008 г., № 98/1-СП от 01.02.2008 г., № 30/01 СП от 15.02.2009 г.

По аналогичным основаниям, налоговым органом признано необоснованным включение уплаченных ООО «Техстрой» сумм в состав расходов при исчислении налога на прибыль и заявителю доначислен налог на прибыль.

Заявитель отразил в книге покупок и включил в вычеты по НДС счет-фактуру, выставленную ООО «Дан-Строй» ИНН 6318153070 за выполнение ремонта кровли на объектах: Бытовка (нежилое здание) АТЦ инв. №209, здание «Бокс для отстоя а/м Белаз» инв. № 223, расположенные на территории ЗАО «Сокское карьеруправление» в г. Самара, п.Красная Глинка по договору строительного подряда №10/07 СП от 23.07.2008г. в сумме 978 261 руб., в том числе НДС в сумме 149 226 руб.

Налоговым органом был направлен запрос в ОАО ПК «Элкабанк» № 40702810100000002051 (№11-27/18630 от 17.09.2009г.) о движении денежных средств ООО «Дан-Строй»». Из полученной выписки следует, что за период с 20.03.2008 г. (открытие счета) по 30.10.2008 г. (закрытие счета) оборот по счету составил 804 545 616 руб. Деньги поступали за металл, паркет, продукты, промышленное оборудование, кирпич, бижутерию, автомобили, автошины, пиво, оргтехнику и пр. Ежедневно полученные денежные средства от различных организаций перечисляются на расчетный счет ОАО «Самаравтормет» ИНН 6315200131. На расчетные счета поступали денежные средства за выполнение разнообразных работ и услуг, несоответствующих их основному виду деятельности по коду ОКВЭД, уплата налогов ЕСН, НДФЛ и других налогов не производилась, из чего проверяющие пришли к выводам, что ООО «Дан-строй» занималось «обналичиванием» денежных средств и создано исключительно для участия в схемах направленных на уклонение от уплаты налогов.

В соответствии со ст. 93.1 НК РФ было направлено поручение об истребовании документов по ООО «Дан-Строй» в ИФНС России по Промышленному району г. Самары на предмет реального существования организации, достоверности сведений и возможности осуществления операций, указанных в счет-фактуре, а также уплаты ООО «Дан-Строй» НДС в бюджет.

ИФНС России по Промышленному району г. Самары  по ООО «Дан-Строй» ИНН 6318153070 КПП 631901001 сообщило следующие данные.

Руководителем с 19.10.2007 г. по 15.04.2009 г. являлся Офицеров Юрий Анатольевич паспорт 36 01 № 787694 выдан Советским РУВД г. Самары 29.09.2001г.

Налоговым органом был вызван директор ООО «Дан-Строй» Офицеров Юрий Анатольевич для подтверждения финансово-хозяйственных отношений между ООО «Эталон» и ООО «Дан-Строй».

Согласно опросу, проведенному 08 октября 2009 г. Офицеров Ю.А. показал что, ООО «Дан-Строй» не учреждал директором не был, у нотариуса никакие документы не подписывал, доверенность не давал. Финансово-хозяйственную деятельность от имени ООО «Дан-Строй» не вел и расчетный счет в банке не открывал. Счет-фактуру № 175 от 29.08.2008 г., ООО «Дан-Строй», выданную ООО «Эталон» Офицеров Ю.А. не подписывал.

Учредитель, заверявший у нотариуса заявление о государственной регистрации Генгут Игорь Борисович (443045, г. Самара, ул. Уссурийская, 2, 12 паспорт серия 36 04 №174264, выдан 20.05.2003г. УВД Советского района г. Самары.), в ходе проведения выездной налоговой проверки был опрошен в качестве свидетеля. Он пояснил, что действительно учреждал ООО «Дан-Строй», заверял заявление о государственной регистрации. Генгут И.Б. являлся руководителем ООО «Дан-Строй» с момента регистрации организации 28.03.2006г. по осень 2007г. Генгут И.Б. прекратил свои полномочия в качестве руководителя и учредителя ООО «Дан-Строй». С этого момента организация встает на налоговый учет в ИФНС России по Промышленному району г. Самары и руководителем становится Офицеров Ю.А. , который никакого отношения к ООО «Дан-Строй» не имеет. В период осуществления хозяйственных взаимоотношений с заявителем, именно Офицеров являлся лицом, согласно данных ЕГРЮЛ ответственным за руководство организацией.

Направить документы по поручению об истребовании документов не представляется  возможным в связи с тем, что организация не находится по юридическому адресу. Имущество и транспортные средства за организацией не числятся. Сведения по основным средствам на балансе отсутствуют. Численность