Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2014 по делу n А72-9089/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

11 марта 2014 года                                                                      Дело № А72-9089/2013

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена     03 марта 2014 года

Постановление в полном объеме изготовлено       11 марта 2014 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Поповой Е.Г., судей Кувшинова В.Е., Юдкина А.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Беловой А.А.,

с участием:

от Федерального государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» – представителя Имангуловой Н.В. (доверенность от 20.12.2013г.),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области - представитель не явился, извещено,

от ООО «ТД СПП» - представитель не явился, извещено,

от ООО «ВолгаПродуктСервис» - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства»

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 21 октября 2013 года по делу № А72-9089/2013 (судья Лубянова О.А.),

по заявлению Федерального государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» (ИНН 7302012020, ОГРН 1027300533149), Ульяновская область, г. Димитровград,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (ИНН 7325002331, ОГРН 1027301176902), Ульяновская область, г. Ульяновск,

заинтересованные лица: общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом СПП», общество с ограниченной ответственностью «ВолгаПродуктСервис»,

о признании недействительным и отмене решения,

УСТАНОВИЛ:

    Федеральное государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» (далее – ФГБУЗ «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании недействительным и отмене решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее – УФАС России по Ульяновской области, антимонопольный орган) от 23.04.2013 по делу №9671/03-2013.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 21.10.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ФГБУЗ «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» обратилось с апелляционной жалобой, в которой, указывая на отсутствие оснований для принятия ответчиком решения о признании жалоб обоснованными и признании в действиях заявителя нарушения ч.3 ст.22 Закона о размещении заказов,  просит отменить решение суда от 21.10.2013, принять по делу новый судебный акт.

УФАС по Ульяновской области представлен отзыв на апелляционную жалобу в котором антимонопольный орган просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу заявителя без удовлетворения.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

В судебное заседание  иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены.

На основании статей 156 и 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие указанных  лиц, участвующих в деле, которые были надлежаще извещены о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как усматривается из материалов дела, 11.04.2013 на сайта www.zakupki.gov.ru были опубликованы извещение и документация об открытом конкурсе № 0368100007513000096.

19.04.2013 г. на основании решения заказчика в конкурсную документацию были внесены изменения.

Предмет конкурса: оказание медицинских услуг при осуществлении доврачебной медицинской помощи по диетологии (организация лечебного питания и адекватное применение его в отделениях учреждения). Цена контракта 28722647,33 рублей. Дата окончания срока подачи заявок - 13.05.2013 г.

ООО «ВолгаПродуктСервис» и ООО «Торговый Дом СПП» обратились в УФАС по Ульяновской области с жалобой на действия заказчика Федерального государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» при проведении открытого конкурса № 0368100007513000096 по признакам нарушения Федерального закона от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

23.04.2013 УФАС по Ульяновской области приняло решение по делу № 9671/03-2013 которым решил:

1.Признать жалобу ООО «ВолгаПродуктСервис» обоснованной.

2.Признать жалобу ООО «Торговый Дом СПП» обоснованной.

3.Признать в действиях заказчика нарушение части 3 статьи 22 Закона о размещении заказов.

4.Обязать заказчика устранить допущенное нарушение путем аннулирования открытого конкурса № 0368100007513000096, на что выдать предписание.

5.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Ульяновского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Не согласившись с указанным решением, Федеральное государственное бюджетное учреждение здравоохранения «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» обратилось в арбитражный суд.

По мнению заявителя услуги, являющиеся предметом конкурса технологически и функционально связаны между собой и не приводят к уменьшению числа потенциальных участников, то есть не влекут ограничение конкуренции.  По решению УФАС по Ульяновской области конкурс № 0368100007513000096 был аннулирован, проведен иной конкурс.

При принятии судебного акта, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующих обстоятельств.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 3 статьи 201 АПК РФ основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 3 статьи 22 Федерального Закона РФ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» конкурсная документация не должна содержать указание на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

В соответствии с частью 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Согласно части 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.

Предметом открытого конкурса № 0368100007513000096 является оказание медицинских услуг при осуществлении доврачебной медицинской помощи по диетологии (организация лечебного питания и адекватное применение его в отделениях учреждения) (пункт 4 раздела 1 Информационной карты тома 2 конкурсной документации «Специальная часть»).

Согласно пункту 4 раздела 1 Информационная карта тома 2 конкурсной документации объем оказываемых услуг: в соответствии с разделом 2 «Техническая часть» конкурсной документации.

В соответствии с приложением № 1 к разделу № 2 «Техническая часть» оказание медицинских услуг при осуществлении доврачебной медицинской помощи по диетологии (организация лечебного питания и адекватное применение его в отделениях учреждения) производится по ежедневному 4-х разовому готовому лечебному питанию пациентов учреждения, больных детей и ухаживающих матерей за детьми до 3-х лет, и 6-ти разовому готовому лечебному питанию детей от 5-ти месяцев до 1 -го года заказчика в горячем виде согласно сводному семидневному меню диет с краткой характеристикой блюд и графиком выдачи готовых блюд (приложение № 2 к разделу 2 «Техническая часть» конкурсной документации). При этом в объем оказываемых услуг входит приготовление пищи, закупки и хранение необходимых продуктов, а также оказание доврачебной медицинской помощи.

Согласно положениям конкурсной документации (пп. «б» пункта 3 части 26 «Требования к содержанию составу, оформлению и форме заявки на участие в конкурсе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, инструкция по ее заполнению» конкурсной документации) участник размещения заказа должен обладать действующей лицензией на осуществление медицинской деятельности.

Вместе с тем, оказание доврачебной медицинской помощи по диетологии (код 211 «Услуги в области здравоохранения» Приказа Минэкономразвития РФ от 07.06.2011 № 273, которым утверждена Номенклатура товаров, работ, услуг для нужд заказчиков) не имеет функциональной и технологической связи с оказанием услуг по организации питания (код 179 «Услуги ресторанов, баров и столовых» Приказа Минэкономразвития РФ от 07.06.2011 № 273), являющихся предметом открытого конкурса № 0368100007513000096.

Суд считает, что в предмет конкурса объединены два вида услуг: при этом один вид услуг (приготовление лечебного питания) свободно обращается на рынке, а для реализации другого вида услуг (медицинские услуги по диетологии) необходима лицензия.

Следовательно, включение в предмет конкурса вышеуказанных видов услуг ограничивает круг участников открытого конкурса только теми, кто имеет лицензию на медицинскую деятельность (по специальности "диетология"), что свидетельствует о нарушении заявителем требований антимонопольного законодательства, поскольку влечет ограничение конкуренции при проведении торгов ввиду сокращения числа хозяйствующих субъектов.

Таким образом, суд пришел к правильному выводу, что УФАС по Ульяновской области правомерно признало действия заказчика нарушением части 3 статьи 22 Закона о размещении заказов, соответственно жалобы ООО «ВолгаПродуктСервис» и ООО «Торговый Дом СПП» обоснованными.

Ссылка заявителя на Приказ Министерства здравоохранения РФ от 05.08.2003 N 330 в обоснование наличия технологической и функциональной связи между действиями врача-диетолога и действиями иных работников пищеблока в процессе обеспечения лечебным питанием пациентов, правомерно отклонена судом  в силу следующего.

Статья 39 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» установлено, что лечебное питание - питание, обеспечивающее удовлетворение физиологических потребностей организма человека в пищевых веществах и энергии с учетом механизмов развития заболевания, особенностей течения основного и сопутствующего заболеваний и выполняющее профилактические и лечебные задачи. Лечебное питание является неотъемлемым компонентом лечебного процесса и профилактических мероприятий, включает в себя пищевые рационы, которые имеют установленный химический состав, энергетическую ценность, состоят из определенных продуктов, в том числе специализированных продуктов лечебного питания, подвергаемых соответствующей технологической обработке.

Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 05.08.2003 г. N 330 в целях реализации концепции государственной политики в области здорового питания населения Российской Федерации утверждены "Положения об организации деятельности врача-диетолога" и "Положение о совете по лечебному питанию лечебно-профилактических учреждений".

Согласно Положению об организации деятельности врача-диетолога на должность врача-диетолога назначается врач-специалист, имеющий подготовку по лечебному питанию и сертификат по специальности "Диетология". Врач-диетолог отвечает за организацию лечебного питания и адекватное применение его во всех отделениях учреждений здравоохранения, а также руководит медицинскими сестрами диетическими, осуществляет контроль за работой пищеблока.

В соответствии с Инструкцией по организации лечебного питания, утвержденной Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 05.08.2003 г. N 330, организация лечебного питания в лечебно-профилактическом учреждении является неотъемлемой частью лечебного процесса и входит в число основных лечебных мероприятий. Общее руководство в лечебно-профилактическом учреждении осуществляет главный врач, а в его отсутствие - заместитель по его лечебной части. Ответственным за организацию лечебного питания является врач-диетолог. В тех случая, когда должность врача-диетолога в лечебно-профилактическом учреждении отсутствует, ответственным за эту работу является медицинская сестра диетическая.

Таким образом, организацию лечебного питания (в частности, предоставление медицинской услуги по диетологии) в лечебно-профилактическом учреждении осуществляет само лечебное учреждение, а не сторонняя организация, привлекаемая по результатам конкурсного отбора.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что согласно пункту 8 раздела 1 Информационной карты место оказания услуг: территория Заказчика ФГБУЗ «Клиническая больница №172 Федерального медико-биологического агентства» (указаны конкретные адреса),  условия оказания услуг: Исполнитель вправе принять на работу в соответствии с действующим законодательством РФ персонал Заказчика, указанный в приложении №1 к Информационной карте конкурса на весь период оказания услуг.

В Приложении №1 к разделу 1 Информационной карте конкурса указан